Fiche de révision : Abus de droit et sources internes

Plan du Cours

  1. Caractères de la règle de droit
  2. Coercition et sanction étatique
  3. Règles religieuses et laïcité française
  4. Fonction punitive de la sanction
  5. Tempéraments et déclin de la règle
  6. Finalités du droit et ordre juridique
  7. Caractères de l’ordre juridique
  8. Branches du droit public et privé
  9. Relations entre ordres juridiques
  10. Fondements et droits humains
  11. Personnalité juridique et personnes
  12. Droits patrimoniaux personnels et réels
  13. Droits susceptibles ou exclus de l’abus
  14. Constitution et bloc constitutionnel
  15. Lois et procédure législative
  16. Ordonnances et règlements
  17. Traités et droits européens
  18. Droit de l’Union européenne
  19. Principes généraux du droit
  20. Sources indirectes et formation jurisprudentielle
  21. La jurisprudence comme source de droit
  22. Création et place de la jurisprudence
  23. Doctrine et pratique juridiques
  24. Application de la loi nouvelle
  25. Conflits de lois dans l’espace
  26. Contrôles des normes en droit interne
  27. Contrôle de conventionnalité des lois
  28. Conflits en droit de l’Union européenne

Repères chronologiques

  1. 7 juin 1901la Cour de cassation a énoncé que les effets d’un contrat sont régis, en principe, par la loi en vigueur à l’époque où il a été passé
  2. 1908La loi française a confirmé le maintien du droit local en Alsace-Moselle.
  3. 1er mars 1968Dans l’arrêt Syndicat général des fabricants de semoules de France, le Conseil d’État refuse de contrôler la conventionnalité d’une loi.
  4. 16 juillet 1971Le Conseil constitutionnel s’est reconnu le pouvoir de vérifier la conformité d’une loi à l’ensemble du bloc de constitutionnalité.
  5. 15 janvier 1975Dans la décision IVG, le Conseil constitutionnel refuse de contrôler la conventionnalité de la loi, considérant qu’une loi contraire à un traité n’est pas nécessairement contraire à la Constitution.
  6. 24 mai 1975L’arrêt Jacques Vabre reconnaît au juge judiciaire le pouvoir d’écarter une loi contraire à une convention internationale, même si la loi est postérieure à la convention.
  7. 27 février 2002la 3e chambre civile a défini la loi interprétative comme celle qui « se borne à reconnaître, sans rien innover, un droit préexistant qu’une définition imparfaite a rendu susceptible de controverse »
  8. 4 mars 2002a mis fin à la jurisprudence Perruche
  9. septembre 2021L’ordonnance réformant le droit des sûretés reprend presque mot pour mot le projet de l’association Henri Capitant
  10. 25-04-25L’Assemblée plénière de la Cour de cassation a refusé d’indemniser un diacre, estimant que son litige avec l’Église relevait d’une règle religieuse et non du droit.

1. Caractères de la règle de droit

Notions clés & Définitions

  • Droit positif : La somme de toutes les règles appliquées dans une société donnée à un instant donné.
  • Droit objectif : L’ensemble des règles de conduite qui organisent les rapports entre les personnes dans une société donnée et dont la violation peut être sanctionnée par une contrainte de l’État.
  • Droit subjectif : L’ensemble des prérogatives que le droit objectif reconnaît à un individu ou à un groupe d’individus dans une société donnée.
  • Désobéissance civile : La transgression délibérée, publique et consciente d’une loi ou d’une règle en vigueur, motivée par une opposition d’idées.
  • Droit civil : Une branche du droit privé qui regroupe les règles individualisant la personne dans la société et organisant les principaux rapports de la vie sociale, notamment les contrats et le droit des personnes.
  • Droit commun : La règle générale applicable par défaut aux situations qui ne sont pas couvertes par des règles particulières.
  • Droit spécial : La règle juridique qui s’applique à une situation particulière.

★ À maîtriser

📌 Le droit ne se réduit pas à un savoir à mémoriser : l’expertise juridique repose aussi sur la maîtrise des concepts et du raisonnement juridique.

  • La présence d’une collectivité est une condition préalable à l’existence du droit, et le droit régit les rapports entre les membres de la société.

  • Le droit intervient en amont pour anticiper et organiser les rapports sociaux, puis en aval pour sanctionner les violations et canaliser les conflits.

📌 La règle de droit est générale et impersonnelle, tandis qu’une norme individuelle vise une personne ou une situation déterminée.

  • La règle de droit est permanente et stable tant qu’elle n’est pas modifiée selon la hiérarchie des normes, mais la fréquence des changements législatifs peut réduire cette stabilité et accroître le risque de violation.

  • La règle de droit est extérieure aux personnes qu’elle régit : sa confection et son contenu ne dépendent pas de leur volonté individuelle.

Compléments

  • Le droit organise la vie en société en posant un cadre dans lequel chacun peut agir librement sous réserve de respecter les règles.

  • Chaque société possède son propre droit et ses propres règles et sanctions.

  • Le droit est une construction humaine qui varie selon les lieux et constitue un savoir ordonné partagé par une communauté ; il peut être considéré comme une science si les sciences humaines le sont.

2. Coercition et sanction étatique

Notions clés & Définitions

  • Obligation naturelle : Un devoir de conscience qui, en principe, ne produit pas d’effet contractuel.
  • Obligation : Un devoir dont le non-respect entraîne une sanction et qui constitue un lien patrimonial entre deux personnes, source d’une dette.

★ À maîtriser

  • La règle de droit est obligatoire et peut ordonner ou interdire un comportement sans que le sujet de droit puisse s’y soustraire.

  • La sanction de la règle de droit est étatique, car elle émane de l’État, qui détient le monopole de la violence légitime sur son territoire.

  • Le véritable critère de la règle de droit est la possibilité d’obtenir une sanction devant un juge en cas de violation, et non l’application effective de cette sanction.

📌 La règle morale relève d’un devoir que l’individu s’impose en conscience, tandis que la règle de droit peut être sanctionnée par l’État.

  • Une obligation naturelle peut devenir juridique lorsque le débiteur l’exécute volontairement et en connaissance de cause envers son bénéficiaire.

Compléments

  • L’ordre public désigne des valeurs fondamentales de la société auxquelles il n’est pas possible de déroger, et ces valeurs évoluent selon le temps et l’État.

  • L’article 6 du Code civil interdit de déroger par des conventions particulières aux lois intéressant l’ordre public et les bonnes mœurs.

  • Max Weber a développé le concept de monopole étatique de la violence légitime.

  • Lorsqu’un frère verse volontairement de l’argent à sa sœur pour l’aider, il ne peut ensuite en demander la restitution, car l’exécution en connaissance de cause transforme le devoir de conscience en obligation juridique.

Astuce mémo

Violation d’une règle → recours judiciaire possible.

3. Règles religieuses et laïcité française

★ À maîtriser

  • En France, la laïcité sépare les règles de droit, édictées et sanctionnées par l’État, des règles religieuses relevant de la conscience individuelle.

  • L’État garantit le libre exercice de la religion, notamment la liberté de culte et la liberté de conscience, tant que l’exercice de ces libertés ne porte pas atteinte à l’ordre public.

Compléments

  • Dans une société fortement imprégnée de religion, les règles religieuses peuvent influencer directement le contenu du droit positif, comme le montre le droit hindou traditionnel en Inde.

  • En Alsace-Moselle, le régime du Concordat prévoit : la reconnaissance de certains cultes, la rémunération des ministres du culte par l’État, l’enseignement religieux dans les écoles publiques sauf dispense

  • La loi de séparation des Églises et de l’État de 1905, fondatrice de la laïcité en France, ne s’est pas appliquée en Alsace-Moselle, alors allemande entre 1871 et 1918.

  • En France, un mariage religieux n’a pas d’effet juridique tant qu’il n’est pas précédé ou accompagné d’un mariage civil.

  • La pratique de l’excision est interdite en France et est présentée comme portant atteinte à l’article 3 de la CEDH, qui interdit la torture et les traitements inhumains ou dégradants.

Astuce mémo

Règle religieuse : sphère de conscience ; règle de droit : sanction de l’État.

4. Fonction punitive de la sanction

Notions clés & Définitions

  • Fonction dissuasive : Fonction de la sanction qui intervient avant un éventuel non-respect de la règle de droit et cherche à inciter l’individu à adopter le comportement attendu en lui faisant connaître les conséquences de la violation.
  • Sanction pénale : Prononcée par un juge en réaction à une infraction à la loi pénale et ayant uniquement une fonction punitive.
  • Sanction civile : Prononcée par un juge civil et profitant à la personne victime du non-respect de la règle de droit.
  • Syllogisme juridique : Raisonnement en trois étapes successives qui permet d’apporter une réponse à un problème juridique.
  • Sanction administrative : Prononcée et appliquée spontanément par l’administration afin de briser la résistance du citoyen face à une règle.

★ À maîtriser

  • La fonction punitive de la sanction intervient après la violation de la règle de droit, afin de punir l’auteur, réprimer l’atteinte à l’ordre social et corriger les conséquences du non-respect.

  • 🔄 Le syllogisme juridique suit trois étapes :

    1. La majeure énonce la ou les règles de droit générales pertinentes
    2. La mineure confronte ces règles aux faits pertinents et vérifie leurs conditions d’application
    3. La conclusion répond à la question juridique initiale
  • 🔄 Le traitement des versions des faits suit une démarche :

    1. Les parties présentent des éléments de preuve pour étayer leurs versions des faits
    2. Le juge retient comme vérité judiciaire la version qu’il estime la plus probable
    3. Le juge tranche le litige

📌 En cas de conflit entre règles de droit, une règle spéciale peut prévaloir sur la règle générale, ou une loi nouvelle peut abroger une règle antérieure située à un rang inférieur dans la hiérarchie des normes.

Compléments

  • La menace d’une interdiction de passer un examen pendant 5 ans peut dissuader un étudiant de tricher.

  • La sanction civile peut réparer les conséquences du non-respect d’une règle de droit par la nullité d’un acte juridique ou par l’octroi de dommages et intérêts à la victime d’un dommage.

  • Une sanction punitive ne peut être appliquée que si les citoyens ont été informés de l’interdiction avant d’agir, et sa sévérité varie selon le degré de l’acte commis.

  • Lorsque la règle de droit ou les faits sont obscurs, la jurisprudence peut être consultée pour éclairer leur application.

  • Le juge du fond est généralement souverain dans l’interprétation des faits, mais la Cour de cassation contrôle la dénaturation d’un fait ou d’une preuve.

Astuce mémo

Punir après la violation, dissuader avant

5. Tempéraments et déclin de la règle

Notions clés & Définitions

  • Norme individuelle : Norme qui vise une ou plusieurs personnes nommément désignées, contrairement à une règle générale et abstraite.
  • Acte juridique : Manifestation de volonté destinée à produire des effets de droit, notamment créer, modifier, transmettre ou éteindre des obligations, conformément à l’article 1100-1 du Code civil.
  • Fait juridique : Agissement ou événement auquel la loi attache des effets de droit indépendamment de la volonté des personnes, conformément à l’article 1100-2 du Code civil.
  • Loi imparfaite : Disposition légale en vigueur qui n’est assortie d’aucune sanction étatique en cas de violation.
  • Loi symbolique : Loi déclarative qui énonce des constats, des souhaits ou des évidences sans commander, interdire ni conférer de droits effectifs.
  • Contrat : Accord de volontés entre deux ou plusieurs personnes, conformément à l’article 1101 du Code civil.
  • Acte unilatéral : Acte émanant d’une seule volonté et produisant des effets juridiques sans nécessiter l’accord du bénéficiaire.
  • Force majeure : Événement extérieur, imprévisible et irrésistible qui peut exonérer un contractant ou éteindre une obligation contractuelle.

★ À maîtriser

  • Les principes directeurs du contrat sont :
    • La liberté contractuelle (article 1102 du Code civil)
    • Le consensualisme
    • La force obligatoire (article 1103 du Code civil)
    • L’effet relatif (article 1199 du Code civil), selon lequel seuls les contractants sont liés

📌 La prescription extinctive fait perdre au titulaire d’un droit son droit d’agir après une période d’inaction, tandis que la prescription acquisitive permet d’acquérir la propriété d’un bien par sa possession continue, paisible, publique et à titre de propriétaire pendant 30 ans.

📌 Une règle impérative s’impose absolument et les parties ne peuvent pas y déroger par convention, tandis qu’une règle supplétive s’applique par défaut si les parties n’ont pas prévu une solution différente.

Compléments

📌 Les décisions individuelles comprennent les décisions administratives, prises par une autorité administrative à l’égard d’un individu, et les décisions de justice, qui tranchent un litige entre des parties identifiées.

  • Une décision individuelle concerne directement son ou ses destinataires, intervient après une situation concrète et peut faire l’objet d’une exécution forcée par un commissaire de justice.

📌 Un contrat synallagmatique crée des obligations réciproques, tandis qu’un contrat unilatéral met une obligation à la charge d’une seule partie, comme dans une donation.

  • Selon l’article 1651 du Code civil, si les parties n’ont rien réglé, l’acheteur paie au lieu et au moment de la délivrance, mais elles peuvent prévoir un autre lieu ou une autre date de paiement.

  • Le régime matrimonial légal s’applique par défaut aux époux mariés sans contrat.

Astuce mémo

Règle impérative : pas de dérogation ; règle supplétive : application par défaut

6. Finalités du droit et ordre juridique

Notions clés & Définitions

  • Ordre juridique : Système créé par un groupe social mû par un intérêt commun et composé de structures qui produisent le droit, exécutent les règles produites, contrôlent leur application et sanctionnent leur non-respect.
  • Prescription extinctive : Extinction d’un droit d’agir en justice après l’écoulement d’un certain temps, notamment dans un objectif de paix sociale et de sécurité juridique.

★ À maîtriser

  • La règle de droit poursuit plusieurs finalités, notamment la paix, la stabilité, la justice et la morale, et son efficacité est un moyen plutôt qu’une fin.

📌 La justice commutative vise une égalité arithmétique en donnant à chacun une part égale, tandis que la justice distributive tient compte des mérites et des inégalités pour attribuer à chacun ce qui lui est dû.

📌 La morale concerne les devoirs de l’homme envers lui-même, tandis que le droit organise les relations entre les personnes et la société.

Compléments

  • La justice distributive vise notamment une meilleure répartition des richesses et des charges de l’État et la protection des plus faibles.

  • La morale influence le droit, notamment par la notion de bonnes mœurs visée à l’article 6 du Code civil, mais les règles de droit et les règles morales ne se confondent pas.

  • Les règles de droit font l’objet d’analyses d’impact qui évaluent leurs conséquences concrètes sur l’économie et les rapports sociaux, mais le critère d’efficacité ne doit pas primer sur les valeurs fondamentales de la société.

7. Caractères de l’ordre juridique

Notions clés & Définitions

  • Groupe social : Un ordre juridique suppose une collectivité d’individus réunis, comme un État, un ordre professionnel, une fédération sportive ou une communauté religieuse.
  • Intérêt commun : Un groupe social est uni par un but ou une finalité partagée qui justifie son organisation, comme la paix et la sécurité pour l’État, la loyauté sportive pour une fédération ou la déontologie pour un ordre professionnel.
  • Règles de droit : Les règles de droit sont des normes obligatoires et sanctionnées qui organisent les rapports au sein du groupe.
  • Complétude : La complétude désigne la capacité réputée de l’ordre juridique à apporter une réponse à toute situation, y compris en cas de lacune apparente du droit écrit, grâce notamment à l’interdiction du déni de justice, à l’interprétation et aux principes généraux.

★ À maîtriser

  • Les organes assurent trois fonctions :

    • produire le droit
    • exécuter les règles produites
    • contrôler leur application et sanctionner leur violation
  • Les règles d’un ordre juridique sont organisées selon une hiérarchie des normes : chaque norme inférieure doit respecter la norme supérieure, ce qui assure la cohérence verticale du système.

  • L’ordre juridique aspire à la cohérence interne et recourt, en cas d’antinomies, aux critères hiérarchique, chronologique et de spécialité pour résoudre les conflits de normes.

📌 Les règles juridiques sont obligatoires et assorties de sanctions organisées, contrairement aux règles morales, religieuses ou de courtoisie qui sont dépourvues de cette contrainte organisée.

Compléments

  • L’adage « ubi societas, ibi jus » signifie que le droit naît de la vie en collectivité.

📌 La tripartition des fonctions normative, exécutive et juridictionnelle et coercitive rappelle la séparation des pouvoirs de Montesquieu, mais s’applique aussi, sous une forme adaptée, aux ordres juridiques non étatiques.

  • La théorie de la pyramide des normes a été développée par Hans Kelsen.

  • Un ordre juridique est évolutif, car il se transforme dans le temps pour s’adapter aux évolutions du groupe social qu’il régit.

  • L’autonomie relative d’un ordre juridique tient à ses propres sources, organes et modes de fonctionnement, sans exclure des rapports d’articulation avec d’autres ordres juridiques.

8. Branches du droit public et privé

Notions clés & Définitions

  • Droit constitutionnel : Organise politiquement l’État, détermine sa forme et la nature de son régime, règle les rapports entre pouvoirs et garantit les droits et libertés fondamentaux.
  • Droit administratif : Encadre l’organisation et le fonctionnement de l’administration ainsi que ses rapports avec les administrés.
  • Droit civil : Droit commun du droit privé, il régit les rapports quotidiens entre personnes privées, notamment l’état civil, la famille, les biens, les contrats et la responsabilité civile.
  • Modèle pyramidal : Selon la théorie pure du droit de Hans Kelsen, chaque norme tire sa validité d’une norme supérieure jusqu’à la norme fondamentale, dans un ordre conçu comme unitaire, cohérent et clos.
  • Modèle du réseau : Structure de normes en nœuds interconnectés, dont la validité et l’effectivité dépendent de leur articulation avec d’autres normes issues d’ordres différents.
  • Droit international public : Régit les rapports entre États et organisations internationales.
  • Droit commercial : Régit les rapports entre commerçants et les actes de commerce.
  • Droit du travail : Régit les rapports entre employeurs et salariés.
  • Droit international privé : Détermine la loi applicable et la juridiction compétente lorsqu’une situation comporte un élément d’extranéité.

★ À maîtriser

📌 Le droit pénal est parfois qualifié de droit mixte : il définit les infractions et les peines, relève de juridictions judiciaires et poursuit la protection de l’ordre social.

  • Plusieurs phénomènes fragilisent la conception pyramidale : la multiplication des sources du droit, l’enchevêtrement des ordres juridiques, le dialogue des juges, les normes non hiérarchisées qui interagissent

📌 Le modèle du réseau privilégie la coordination, le pluralisme juridique et le dialogue plutôt que la subordination, sans remplacer totalement la hiérarchie, avec laquelle il coexiste selon les domaines.

Compléments

  • En France, la source principale du droit constitutionnel est la Constitution du 4 octobre 1958.

  • Le droit administratif régit l’administration, notamment l’État, les collectivités territoriales et les établissements publics.

  • Les moyens d’action de l’administration comprennent les actes unilatéraux et les contrats administratifs, et les particuliers peuvent notamment former un recours pour excès de pouvoir contre ses décisions.

  • Le droit civil trouve sa source principale dans le Code civil et s’applique par défaut en l’absence de droit spécial.

Astuce mémo

Droit public : État et administration ; droit privé : rapports entre particuliers.

9. Relations entre ordres juridiques

Notions clés & Définitions

  • Effet direct : Permet aux particuliers d’invoquer directement certaines normes de l’Union devant le juge national sans intervention du législateur interne.
  • Théorie dualiste : Triepel, Anzilotti - La théorie dualiste de Triepel et Anzilotti considère les droits international et interne comme deux ordres séparés, et exige un acte de transformation étatique pour qu’une norme internationale produise un effet interne.
  • Théorie moniste : La théorie moniste de Kelsen postule l’unité fondamentale des ordres interne et international, articulés dans une même pyramide normative, avec primauté du droit international dans sa version kelsénienne.

★ À maîtriser

  • Dans l’arrêt Van Gend en Loos (1963), la CJUE affirme que le droit communautaire constitue un ordre juridique propre, intégré aux systèmes des États membres et distinct des ordres international et internes.

📌 Selon la CJUE, le principe de primauté, consacré par Costa c. ENEL (1964) et précisé par Simmenthal (1978), impose au juge national d’écarter de sa propre autorité toute norme interne contraire au droit de l’Union, y compris constitutionnelle.

📌 La souveraineté implique en principe l’absence de hiérarchie entre États, dont les rapports sont organisés par la coordination, les traités, la réciprocité et la reconnaissance plutôt que par la subordination.

Compléments

  • La Cour constitutionnelle fédérale allemande a conditionné l’acceptation de la primauté du droit de l’Union au respect des droits fondamentaux et de l’identité constitutionnelle allemande, notamment dans Solange I et II et l’arrêt PSPP (2020).

  • En France, le Conseil constitutionnel et le Conseil d’État reconnaissent la primauté du droit de l’Union sur la loi en la rattachant à l’article 88-1 de la Constitution, tout en réservant l’identité constitutionnelle nationale.

  • Le Conseil d’État a développé la théorie de l’écran transparent dans l’arrêt Nicolo (1989), tandis que la réserve d’identité constitutionnelle est notamment illustrée par French Data Network (2021) et Économie numérique (2004).

📌 La CJUE défend une approche moniste à primauté du droit de l’Union, tandis que certaines cours nationales adoptent une approche pluraliste ou dualiste tempérée en acceptant la primauté sous réserve d’un contrôle ultime.

  • Le droit international privé organise la coexistence des ordres étatiques par les règles de conflit de lois et de juridictions ainsi que par la reconnaissance et l’exécution des jugements étrangers, notamment l’exequatur.

  • La courtoisie internationale et les conventions bilatérales ou multilatérales encadrent la coopération judiciaire et la reconnaissance mutuelle des actes et décisions.

Astuce mémo

Dans l’ordre de l’Union, la CJUE affirme la primauté ; entre États souverains, les relations reposent sur la coordination.

10. Fondements et droits humains

Notions clés & Définitions

  • Droit naturel : Ensemble de règles universelles et immuables, antérieures au droit positif, accessibles par l’observation de la nature ou par la raison et servant de mesure à la légitimité des lois humaines.
  • Souveraineté : Théorie qui fonde l’autorité de la règle de droit sur la volonté de l’autorité reconnue comme légitime pour l’édicter, plutôt que sur sa conformité à un ordre supérieur.
  • Droits subjectifs : Prérogatives reconnues et garanties par le droit objectif à un individu ou à un groupe, leur permettant de faire, d’exiger ou d’interdire dans leur intérêt ou celui d’autrui.

★ À maîtriser

  • Le droit naturel est présenté comme universel, immuable et antérieur au droit positif, et porte notamment sur la liberté, l’égalité, la dignité humaine et la propriété.

  • Le positivisme juridique mesure la validité d’une règle à sa conformité aux procédures et à la compétence de l’autorité qui l’édicte, et non à sa conformité à une justice supérieure.

  • La Déclaration des droits de l’homme et du citoyen de 1789 présente les droits de l’homme comme naturels, inaliénables et sacrés, et la Constitution de 1958, par son préambule, renvoie à la DDHC et au préambule de 1946.

📌 La première génération de droits fondamentaux comprend les droits civils et politiques, que l’État doit s’abstenir de violer, tandis que la deuxième génération comprend des droits économiques et sociaux dont l’État doit assurer l’effectivité.

Compléments

  • L’adage lex injusta non est lex exprime l’idée qu’une loi humaine manifestement contraire à l’ordre naturel ne mérite pas véritablement le nom de loi.

  • Aristote distingue la justice naturelle de la justice conventionnelle propre à chaque cité, et saint Thomas d’Aquin fonde le droit naturel sur un ordre divin auquel participe la créature raisonnable.

  • À partir du XVIIe siècle, Grotius, Hobbes, Locke et Rousseau rattachent la découverte des principes universels de justice à la raison humaine plutôt qu’à la révélation religieuse. - Grotius, Hobbes, Locke ou Rousseau

  • Les critiques positivistes du droit naturel soulignent que son existence ne se prouve pas scientifiquement, que son contenu varie selon les époques et les auteurs et qu’il peut servir à justifier des positions subjectives.

  • Dans le Léviathan (1651), Thomas Hobbes décrit un pacte par lequel les hommes transfèrent leurs droits à un souverain unique afin de sortir de l’état de nature marqué par une guerre de tous contre tous.

  • La validité d’une loi ne garantit pas sa mise en œuvre sociale, et l’autorité fondée sur le seul pouvoir d’édicter des lois ne suffit pas à légitimer une règle, comme l’illustre l’exemple du nazisme.

  • La désobéissance civile est un acte politique revendicatif par lequel le refus collectif ou d’une partie de la population de respecter une loi peut conduire à son changement.

  • Les droits civils et politiques comprennent notamment :

    • la liberté de religion
    • la liberté d’aller et venir
    • l’égalité devant la loi
  • Les droits économiques et sociaux comprennent notamment :

    • le droit de grève
    • la protection sociale
    • l’instruction
    • la culture

Astuce mémo

Le droit naturel juge la loi à l’aune d’un ordre supérieur ; la souveraineté la rattache à l’autorité qui l’édicte.

11. Personnalité juridique et personnes

Notions clés & Définitions

  • Personnalité juridique : Aptitude à être titulaire de droits et assujetti à des obligations.
  • Principe de spécialité : Limitation de la capacité juridique d'une personne morale aux droits nécessaires à la réalisation de son objet social ou statutaire, avec obligation d'agir par ses représentants.

★ À maîtriser

📌 Les personnes juridiques sont les personnes physiques, qui sont les êtres humains, et les personnes morales, qui sont des groupements dotés d'une personnalité juridique distincte de celle de leurs membres.

📌 En droit français, l'enfant acquiert la personnalité juridique à la naissance s'il naît vivant et viable, conformément aux articles 725 et 906 du Code civil pour les effets successoraux et les libéralités.

  • Dans l'arrêt des « comités d'établissement » du 28 janvier 1954, la Cour de cassation a reconnu la personnalité morale d'un comité d'établissement sans texte, pour tout groupement disposant d'une possibilité d'expression collective afin de défendre des intérêts licites dignes d'être reconnus et protégés. - affaire des « comités d'établissement »

  • 🔄 La liquidation suit ces étapes : la personne morale est dissoute, son patrimoine est liquidé, les créanciers sont remboursés, l'actif restant est réparti selon la nature du groupement

Compléments

  • La personnalité juridique comporte la capacité juridique, qui comprend la capacité de jouissance et la capacité d'exercice, ainsi qu'un patrimoine réunissant les droits et obligations à contenu pécuniaire rattachés à la personne.

📌 Le principe infans conceptus pro nato habetur quoties de commodis ejus agitur permet de faire rétroagir certains droits, notamment successoraux ou issus d'une donation, au jour de la conception si l'enfant naît ensuite vivant et viable.

  • La personnalité juridique de la personne physique s'éteint avec la mort, constatée médicalement.

📌 L'absence, régie par les articles 112 et suivants du Code civil, concerne une personne qui a cessé de paraître à son domicile sans nouvelles et suit une procédure progressive, tandis que la disparition concerne une mort certaine dans ses circonstances sans corps retrouvé et permet un jugement déclaratif de décès plus rapide.

  • La personne physique est identifiée par les éléments d'état civil suivants :
    • son nom
    • son prénom
    • son domicile
    • sa nationalité

📌 Les personnes morales corporatives sont des groupements de personnes, comme les sociétés et les associations, tandis que les personnes morales fondatives sont des ensembles de biens affectés à un but déterminé, comme les fondations.

  • Les personnes morales de droit privé comprennent les sociétés civiles et commerciales, les associations, les fondations, les syndicats et les groupements d'intérêt économique, tandis que les personnes morales de droit public comprennent l'État, les collectivités territoriales et les établissements publics.

📌 La théorie de la fiction de Savigny considère que la personnalité morale est créée par la loi, tandis que la théorie de la réalité de Gierke et Saleilles voit dans le groupement une existence sociale propre que l'État ne fait que constater.

  • La reconnaissance de la personnalité morale présente plusieurs intérêts pratiques : autonomie patrimoniale du groupement, pérennité malgré les changements de membres, capacité d'action collective en justice, unité de gestion grâce à des organes de représentation

📌 L'immatriculation au registre du commerce et des sociétés confère la personnalité morale aux sociétés selon l'article 1842 du Code civil ; avant cette formalité, la société en formation n'a pas de personnalité juridique distincte.

Astuce mémo

Personne physique : être humain ; personne morale : groupement ou biens reconnus par le droit.

12. Droits patrimoniaux personnels et réels

Notions clés & Définitions

  • Droits extrapatrimoniaux : Attachés à la personne et dépourvus de valeur pécuniaire directe.
  • Droits patrimoniaux : Ont une valeur pécuniaire évaluable en argent et composent le patrimoine de la personne ; ils sont en principe cessibles, saisissables, prescriptibles et transmissibles.
  • Droit personnel : Permet à un créancier d'exiger d'un débiteur l'exécution d'une prestation consistant à donner, faire ou ne pas faire.
  • Droit réel : Droit qu'une personne exerce directement sur une chose, sans intermédiaire nécessaire.

★ À maîtriser

  • Les droits extrapatrimoniaux sont en principe incessibles, insaisissables, imprescriptibles et intransmissibles, sous réserve notamment de la transmission possible aux héritiers de certaines actions en réparation du préjudice moral.

  • Les catégories classiques de droits extrapatrimoniaux sont :

    • les droits publics subjectifs et fondamentaux
    • les droits de la personnalité
    • les droits familiaux extrapatrimoniaux
    • les droits civiques et politiques
    • le droit moral de l'auteur
  • Le droit réel confère un droit absolu opposable à tous et comporte un droit de suite, qui permet au titulaire d'exercer son droit sur la chose en quelque main qu'elle se trouve.

📌 Les droits réels principaux confèrent une maîtrise directe sur la chose, notamment la propriété et ses démembrements, tandis que les droits réels accessoires garantissent le paiement d'une créance, notamment par l'hypothèque, le gage, le nantissement ou les privilèges.

Compléments

  • Les droits de la personnalité comprennent notamment :

    • le droit à l'intégrité physique
    • le droit à l'image
    • l'inviolabilité du domicile
    • le droit à la vie privée
    • le droit à la dignité
    • le droit à l'honneur
  • Les droits familiaux extrapatrimoniaux comprennent notamment : l'autorité parentale, qui est un droit-fonction, le respect de la vie familiale, les actions d'état relatives à la filiation ou au mariage

  • Le droit moral de l'auteur comprend :

    • le droit de divulgation
    • le droit de paternité
    • le droit au respect de l'œuvre
  • Le droit personnel est un rapport intersubjectif relatif, opposable au débiteur, et ne comporte pas de droit de suite ni de préférence directs pour le créancier chirographaire.

📌 Selon l'article 2285 du Code civil, le créancier chirographaire concourt avec les autres créanciers sur le patrimoine du débiteur, à égalité sous réserve des causes légitimes de préférence.

  • Dans une vente, le créancier peut exiger du débiteur la livraison de la chose ou le paiement du prix, tandis qu'une obligation de ne pas faire peut imposer la confidentialité ou une clause de non-concurrence.

  • Une chose susceptible d'appropriation devient un bien, entre dans le patrimoine et peut être l'objet d'un droit réel.

📌 Le droit de préférence permet au titulaire d'un droit réel accessoire, ou sûreté réelle, d'être payé avant les autres créanciers sur la valeur du bien.

Astuce mémo

Créance : un créancier contre un débiteur ; droit réel : une personne sur une chose.

13. Droits susceptibles ou exclus de l’abus

Notions clés & Définitions

  • Abus de droit : Faute consistant à dépasser les limites d'exercice d'un droit en le détournant de sa finalité ou en agissant dans le but de nuire à autrui.
  • Droits discrétionnaires : Les droits discrétionnaires sont des droits dont l’exercice relève de la liberté pleine et entière de leur titulaire et qui excluent toute responsabilité malgré leurs conséquences nuisibles.
  • Diffamation : L’allégation ou l’imputation d’un fait portant atteinte à l’honneur ou à la considération d’une personne ou d’un corps constitué.

★ À maîtriser

  • L'arrêt Clément-Bayard (Req., 1915) a consacré la théorie de l'abus de droit à propos du droit de propriété. - chambre des requêtes de la Cour de cassation

📌 L'abus de droit engage la responsabilité civile délictuelle sur le fondement de l'article 1240 du Code civil lorsque la faute cause un dommage, et peut donner lieu à des mesures de cessation du trouble.

  • L’exercice d’une action en justice ou d’une voie de recours sans aucune chance de succès constitue un abus pouvant ouvrir droit à des dommages et intérêts pour la personne poursuivie à tort.

📌 Tout droit est susceptible d’abus, sauf exception consacrée par la jurisprudence.

📌 Les abus de la liberté d’expression prévus et réprimés par la loi du 29 juillet 1881 ne peuvent pas être réparés sur le fondement de l’article 1240 du Code civil, conformément à l’adage specialia generalibus derogant.

Compléments

  • Dans l'affaire Clément-Bayard, un propriétaire avait installé sur son terrain des piquets en bois surmontés de tiges de fer afin de détruire les dirigeables de son voisin ; le dispositif n'avait aucune utilité pour le terrain et visait uniquement à nuire au voisin.

  • Pour caractériser l’abus du droit d’agir en justice, la jurisprudence n’exige pas d’intention de nuire et le juge vérifie objectivement si la procédure avait une chance d’aboutir.

  • Le droit des contrats, notamment pendant la phase de négociation, ainsi que le droit des marques et le droit d’auteur peuvent donner lieu à abus.

  • Les droits discrétionnaires échappent à la qualification d’abus parce que leur exercice suppose une appréciation trop personnelle du comportement de leur titulaire ; la révocation d’un mandat en est un exemple.

Astuce mémo

L’action en justice peut dégénérer en abus ; le droit discrétionnaire y échappe.

14. Constitution et bloc constitutionnel

Notions clés & Définitions

  • Constitution : La Constitution est un acte écrit qui fixe les règles régissant l’exercice du pouvoir, le fonctionnement des institutions politiques et les droits et libertés des citoyens ; la Constitution actuelle date du 4 octobre 1958.

★ À maîtriser

  • La Constitution se situe au sommet de la hiérarchie interne des normes parce qu’elle organise le pouvoir entre les institutions de l’État et fixe la procédure d’élaboration des normes.

  • Le bloc de constitutionnalité comprend : la DDHC de 1789, le Préambule de 1946, la Charte de l’environnement de 2004, les principes fondamentaux reconnus par les lois de la République (PFRLR)

📌 Un principe constitutionnel est une règle que le législateur doit respecter, tandis qu’un objectif constitutionnel est un but vers lequel l’État doit tendre sans conférer à chacun un droit précis exigible en justice.

  • Les normes du bloc de constitutionnalité ont la même valeur constitutionnelle et aucune ne l’emporte automatiquement sur les autres ; le Conseil constitutionnel les concilie par un contrôle de proportionnalité.

📌 Le contrôle a priori intervient avant la promulgation de la loi, tandis que le contrôle a posteriori par QPC intervient après sa promulgation et son entrée en vigueur à l’occasion d’un litige.

Compléments

  • La Constitution présente trois caractères :

    • elle forme un texte unique
    • elle est difficile à modifier
    • elle se situe au sommet de la hiérarchie des normes en droit interne
  • Les PFRLR sont des principes exprimés par des lois de la République antérieures à 1946, conformes à la tradition républicaine et sans exception, et reconnus comme tels par le Conseil constitutionnel ; la liberté d’association et la liberté de l’enseignement en sont des exemples.

  • 🔄 Le contrôle de proportionnalité se déroule ainsi : le Conseil met en balance les valeurs protégées, il vérifie si l’atteinte est proportionnée à l’importance de l’objectif poursuivi, il censure la disposition si l’atteinte est excessive, non nécessaire, non adaptée ou non proportionnée

  • Le Conseil constitutionnel siège à Paris et comprend neuf membres nommés pour neuf ans non renouvelables, dont trois nommés par le Président de la République, trois par le président de l’Assemblée nationale et trois par le président du Sénat, auxquels s’ajoutent les anciens présidents de la République membres de droit.

  • Le contrôle a priori est obligatoire pour les lois organiques et les règlements des assemblées, mais facultatif pour les lois ordinaires ; il peut être saisi par les autorités constitutionnellement habilitées, dont 60 députés ou 60 sénateurs.

  • La QPC a été instaurée par la révision constitutionnelle de 2008 et est entrée en vigueur le 1er mars 2010.

  • Pour être transmise dans le cadre d’une QPC, la disposition doit être applicable au litige, ne pas avoir déjà été déclarée conforme sauf changement de circonstances, et soulever une question qui n’est pas dépourvue de caractère sérieux ; la Cour de cassation ou le Conseil d’État décide ensuite dans les trois mois si elle renvoie la question au Conseil constitutionnel, qui statue également dans les trois mois.

15. Lois et procédure législative

★ À maîtriser

📌 Au sens matériel, la loi est une règle écrite, générale, abstraite et impersonnelle émanant d’une autorité publique ; au sens formel, elle est un texte adopté par le Parlement selon la procédure législative, quel que soit son contenu.

📌 Une loi ordinaire ne peut pas contredire une loi organique, qui lui est supérieure dans la hiérarchie des lois.

  • La Constitution de 1958 répartit les matières entre la loi, dont le domaine est défini à l’article 34, et le règlement, compétent pour les autres matières selon l’article 37.

📌 Selon l’article 1 du Code civil, une loi entre en vigueur à la date qu’elle fixe ou, à défaut, le lendemain de sa publication ; si elle nécessite des mesures d’application, son entrée en vigueur est reportée jusqu’à celles-ci.

📌 Selon l’article 2 du Code civil, la loi ne dispose que pour l’avenir et ne s’applique pas aux situations définitivement constituées avant son entrée en vigueur ; elle s’applique immédiatement aux situations en cours, sauf disposition contraire, sous réserve de l’interdiction de la rétroactivité d’une loi pénale plus sévère.

Compléments

  • En droit civil, le sens habituellement retenu de la loi est le sens formel, et l’article 6 de la DDHC la qualifie d’expression de la volonté générale.

  • Parmi les catégories de lois figurent, par ordre décroissant de rang : la loi constitutionnelle, la loi organique, la loi ordinaire, la loi de finances et la loi de financement de la sécurité sociale, la loi de programmation, la loi d’habilitation, la loi de ratification, la loi référendaire

  • La loi organique précise ou complète la Constitution et doit être contrôlée par le Conseil constitutionnel avant sa promulgation.

  • L’article 34 confie à la loi la fixation complète de certaines règles et la détermination des principes fondamentaux d’autres matières, dont le détail revient au règlement.

  • Selon l’article 37, alinéa 2, un texte de forme législative portant sur une matière réglementaire peut être modifié par décret après avis du Conseil d’État ; s’il est postérieur à 1958, le Conseil constitutionnel doit d’abord reconnaître son caractère réglementaire.

  • Un projet de loi est une initiative du Premier ministre, tandis qu’une proposition de loi est une initiative parlementaire.

  • L’adoption d’une loi ordinaire passe par le dépôt, l’examen en commission, la discussion et le vote en séance publique, la navette entre les assemblées, puis éventuellement une commission mixte paritaire ; en cas d’échec de celle-ci, le Gouvernement peut donner le dernier mot à l’Assemblée nationale.

  • Le Président de la République promulgue la loi dans les quinze jours ; la promulgation atteste que la loi est parfaite et la rend exécutoire, puis la loi est publiée au Journal officiel.

  • En cas d’urgence, une loi peut entrer en vigueur dès sa publication si le décret de promulgation le prescrit.

  • Le principe selon lequel nul n’est censé ignorer la loi est facilité par sa publication au Journal officiel et son accessibilité sur Légifrance.

  • Selon l’article 122-3 du Code pénal, n’est pas pénalement responsable la personne qui prouve avoir cru, par une erreur de droit qu’elle ne pouvait éviter, pouvoir légitimement accomplir l’acte ; cette erreur invincible est rarement admise et sa preuve incombe à son auteur.

16. Ordonnances et règlements

Notions clés & Définitions

  • Ordonnance : Un acte pris par le Gouvernement dans le domaine de la loi.
  • Règlement : Un règlement est un acte de portée générale pris par l’exécutif, notamment le Président, le Premier ministre, les ministres, les préfets ou les maires ; il se situe sous la loi et est contrôlé par le juge administratif.

★ À maîtriser

  • Selon l’article 38, une ordonnance suppose une loi d’habilitation fixant son objet et sa durée, puis est prise en Conseil des ministres après avis du Conseil d’État et signée par le Président ; un projet de loi de ratification doit être déposé dans le délai prévu, faute de quoi l’ordonnance devient caduque.

📌 Avant sa ratification, une ordonnance est un acte administratif contrôlé par le Conseil d’État au regard de l’habilitation ; après sa ratification, elle acquiert une valeur législative.

  • Les règlements autonomes sont pris dans le domaine réglementaire de l’article 37 sans loi préalable et doivent respecter la Constitution et les traités.

  • Les règlements autonomes ne sont pas subordonnés à une loi, tandis que les règlements d’application doivent respecter la loi qu’ils exécutent.

📌 En vertu de l’article 21, le Premier ministre assure l’exécution des lois par des règlements d’application qui précisent leurs modalités sans les contredire ni les excéder.

📌 Le recours pour excès de pouvoir vise à annuler un règlement illégal, tandis que l’exception d’illégalité permet d’écarter son application dans un litige sans le faire disparaître.

Compléments

  • Depuis 2008, la ratification tacite des ordonnances n’existe plus et la ratification doit être expresse.

📌 Selon l’article 16 de la Constitution, le Président peut prendre les mesures exigées par les circonstances si, cumulativement, les institutions, l’indépendance nationale, l’intégrité du territoire ou les engagements internationaux sont gravement et immédiatement menacés et si le fonctionnement régulier des pouvoirs publics est interrompu ; il doit consulter officiellement le Premier ministre, les présidents des assemblées et le Conseil constitutionnel.

📌 Les décrets sont pris par le Président de la République ou le Premier ministre, tandis que les arrêtés sont pris par les ministres, les préfets ou les maires.

  • Dans son Discours préliminaire, Portalis distingue les règles fondamentales et les formes essentielles posées par la loi des détails d’exécution et des objets variables relevant des règlements, qu’il qualifie d’actes de magistrature, contrairement aux lois, actes de souveraineté.

  • Lorsque le pouvoir réglementaire empiète sur le domaine législatif sans autorisation, le Conseil d’État peut contrôler cet empiètement.

  • Lorsque la loi empiète sur le domaine réglementaire, le Gouvernement dispose de l’exception d’irrecevabilité et de la procédure de délégalisation.

  • Les règlements d’application peuvent conditionner l’entrée en vigueur d’une loi, et leur absence peut laisser celle-ci sans application effective.

  • Le recours pour excès de pouvoir contre un règlement doit être exercé dans les deux mois suivant sa publication.

17. Traités et droits européens

Notions clés & Définitions

  • Traités internationaux : Contrats conclus entre États, qui ne sont liés que s’ils y consentent.
  • Effet direct : Effet permettant à une règle internationale de produire directement des droits invocables par les individus dans l’ordre interne, contre l’État ou contre une autre personne.
  • Réserve : Déclaration par laquelle un État exclut ou modifie certaines stipulations d’un traité auquel il est partie.

★ À maîtriser

  • Pour entrer dans le droit positif français, un traité est signé, ratifié puis publié.

📌 L’effet direct d’un traité suppose cumulativement que ses stipulations visent à créer des droits au profit des nationaux et qu’elles soient précises et inconditionnelles, sans mesure complémentaire nécessaire.

  • La Convention européenne des droits de l’Homme, élaborée par le Conseil de l’Europe, a été signée en 1950 et est entrée en vigueur en 1953.

📌 La restriction d’un droit conventionnel susceptible de limitation doit être prévue par une loi, poursuivre un but légitime et être nécessaire dans une société démocratique.

  • La Convention européenne des droits de l’Homme a un effet direct en France et tout juge français peut écarter une loi contraire à ses dispositions.

Compléments

📌 Si le Conseil constitutionnel constate qu’un traité est contraire à la Constitution, sa ratification ne peut avoir lieu qu’après une révision constitutionnelle, ou peut être abandonnée.

  • Dans l’ordre international, les États sont censés respecter les traités selon l’adage pacta sunt servanda, mais leur respect repose sur la bonne volonté et la réciprocité, sans police ni juge chargé de l’assurer.

  • La Convention de New York relative aux droits de l’enfant s’est vu reconnaître un effet direct en 2005.

  • La Convention européenne des droits de l’Homme proclame notamment :

    • le droit à la vie
    • la liberté de pensée et de religion
    • le droit à un procès équitable
    • le principe de non-discrimination
    • le respect de la dignité humaine

📌 La restriction d’un droit conventionnel doit être proportionnée au but poursuivi, contrôle exercé par un juge et notamment par la Cour européenne des droits de l’Homme.

  • La France a ratifié la Convention européenne des droits de l’Homme en 1973 selon les notes du cours, avec une date signalée comme incertaine et possiblement 1974.

  • Un justiciable qui estime qu’un droit conventionnel a été violé saisit d’abord les juridictions nationales et, après épuisement des recours internes, peut saisir la Cour européenne des droits de l’Homme à Strasbourg.

  • Une condamnation de la France par la Cour européenne des droits de l’Homme n’a pas d’effet direct en droit interne, mais pousse les juges à revoir leurs décisions en matière pénale et en droit des personnes et de la famille.

18. Droit de l’Union européenne

Notions clés & Définitions

  • Droit primaire : Ensemble des traités constitutifs de l’Union et de ceux qui les ont modifiés ou complétés.
  • Règlement européen : Norme générale et obligatoire, directement applicable dans chaque État membre dès son entrée en vigueur, sans mesure nationale de mise en œuvre.
  • Directive européenne : Norme qui fixe un résultat à atteindre et oblige les États membres à adopter des règles internes pour le réaliser.
  • Droit dérivé : Ensemble des normes produites par les institutions de l’Union européenne sur le fondement des traités.

★ À maîtriser

  • Les traités du droit primaire fondent le pouvoir de l’Union européenne de légiférer et organisent le transfert de compétences des États à l’Union.

  • Le TUE porte sur l’Union, ses institutions et ses principes démocratiques, tandis que le TFUE organise son fonctionnement et délimite ses compétences ainsi que leurs modalités d’exercice.

  • Le règlement européen est immédiatement applicable sans mesure nationale, tandis que la directive doit en principe être transposée par une loi ou, selon le domaine, par un règlement autonome.

  • Selon la jurisprudence Marshall, un particulier peut invoquer contre l’État une directive non transposée si le délai de transposition est expiré et si ses dispositions sont précises et inconditionnelles, mais il ne peut pas l’invoquer contre un autre particulier.

Compléments

  • Le traité de Lisbonne, signé le 13 décembre 2007 et entré en vigueur en 2009, constitue la dernière révision mentionnée du droit primaire de l’Union européenne.

  • Les directives d’harmonisation maximale fixent les objectifs et les moyens de les atteindre, limitant fortement la possibilité d’adaptation du législateur national.

  • Le Conseil d’État n’a reconnu l’effet direct vertical des directives qu’en 2009.

Astuce mémo

Le règlement européen s’applique seul ; la directive exige une transposition.

19. Principes généraux du droit

Notions clés & Définitions

  • Principes généraux du droit : Règles juridiquement obligatoires qui ne sont pas écrites dans un texte législatif.
  • Coutume : Pratique sociale répétée que le corps social concerné perçoit comme juridiquement obligatoire.
  • Coutume praeter legem : Intervient lorsque la loi est silencieuse et comble un espace qui n’est couvert ni par la loi ni par la jurisprudence.
  • Coutume contra legem : Usage social contraire à la loi, mais si répandu qu’il est considéré comme obligatoire.
  • Sources informelles : Règles non consignées dans un écrit impératif, mais reconnues comme obligatoires.
  • Fraus omnia corrumpit : Principe selon lequel la fraude corrompt tout : lorsqu’une personne se soustrait délibérément à une règle de droit par un moyen efficace, les effets de droit recherchés sont annulés.
  • Specialia generalibus derogant : Specialia generalibus derogant signifie que les lois spéciales dérogent aux lois de portée générale.

★ À maîtriser

📌 Les principes généraux du droit et la coutume sont des sources directes autonomes, tandis que la jurisprudence, la doctrine et la pratique sont des sources d’interprétation qui découlent de la loi.

  • Un principe général du droit est d’abord dégagé par la doctrine ou la jurisprudence en généralisant des solutions convergentes, puis peut être inscrit dans une règle écrite.

  • Les principes généraux du droit ayant valeur constitutionnelle se situent dans le bloc de constitutionnalité, tandis que les autres sont inférieurs aux lois et supérieurs aux règlements.

  • La coutume repose sur un élément matériel, constitué d’un comportement constant, général et suffisamment répété, et sur un élément psychologique, constitué par la croyance que ce comportement est juridiquement obligatoire et susceptible d’être sanctionné.

  • La coutume secundum legem seconde la loi lorsqu’une délégation législative autorise le juge à l’appliquer avec la même force que la loi.

  • Une coutume contraire à une loi supplétive peut écarter cette loi, tandis qu’une coutume contraire à une règle impérative se heurte à la supériorité de la loi.

Compléments

📌 Une règle accède au rang de principe général du droit si elle a été consacrée à plusieurs reprises et sans équivoque.

  • Le Conseil constitutionnel a consacré le principe de sauvegarde de la dignité humaine dans une décision du 27 juillet 1994, lui donnant une valeur constitutionnelle.

📌 Depuis la Révolution, la codification et la formation lente de la coutume, qui l’adapte mal aux changements sociaux, ont réduit son importance générale, mais elle reste importante dans certains territoires, notamment outre-mer, et dans certains domaines, comme les micro-sociétés et les commerces du vin et des diamants.

20. Sources indirectes et formation jurisprudentielle

Notions clés & Définitions

  • Jurisprudence : Solution judiciaire qui, par sa répétition, révèle une règle générale et impersonnelle destinée à régir des cas similaires.
  • Sources indirectes : Sources d’interprétation qui complètent une règle de droit en l’étoffant par l’interprétation qu’elles en donnent.
  • Revirement de jurisprudence : Se produit lorsqu’un arrêt de principe abandonne une solution précédemment acquise.

★ À maîtriser

📌 Une jurisprudence se forme progressivement lorsque plusieurs affaires précisent les contours d’une solution, ou soudainement par un arrêt de principe qui énonce une interprétation générale.

  • 🔄 Pour devenir effectivement jurisprudence, une solution doit être : énoncée, diffusée, suivie par les juges du fond et les juridictions confrontées aux mêmes questions

Compléments

  • Le législateur peut interpréter la loi par des lois interprétatives, et le pouvoir réglementaire peut le faire par des décrets d’application, des circulaires ou des réponses ministérielles, sans lier le juge.

  • Le Conseil constitutionnel peut déclarer une loi conforme à la Constitution sous réserve d’une interprétation déterminée.

📌 Une décision de justice isolée n’est pas une règle générale de droit : elle peut imposer une sanction à une partie ou rejeter une demande.

  • Les juridictions suprêmes aptes à former la jurisprudence sont :
    • la Cour de cassation
    • le Conseil d’État
    • le Conseil constitutionnel
    • la Cour EDH
    • la CJUE

Astuce mémo

Énoncer, diffuser, puis faire suivre la solution

21. La jurisprudence comme source de droit

Notions clés & Définitions

  • Principe-solution : Règle que le juge utilise comme majeure pour trancher un litige en l’absence de règle existante, en présentant les principes qui fondent sa solution comme des règles latentes qu’il découvre par son interprétation.

★ À maîtriser

  • Dans une vision légicentriste, le droit se limite aux règles écrites émanant du Parlement et la jurisprudence n’est pas une source de droit, tandis que la vision réaliste considère comme droit les règles suivies par la société et reconnaît la jurisprudence comme source.

  • L’article 5 du Code civil interdit au juge de statuer par des dispositions générales et réglementaires sur les causes qui lui sont soumises, ce qui prohibe les arrêts de règlement.

  • L’article 1355 du Code civil limite l’autorité de la chose jugée aux parties au litige et ne rend donc pas une décision obligatoire à l’égard des tiers.

  • L’article 4 du Code civil interdit le déni de justice et oblige le juge à trancher un litige même lorsque la loi ne prévoit pas de solution, tandis que l’article 455 du Code de procédure civile lui impose de motiver sa décision.

Compléments

📌 En France, les décisions des juridictions supérieures ne lient pas obligatoirement les juridictions inférieures, contrairement à la règle du précédent des États de common law.

  • La séparation des pouvoirs réserve le pouvoir de légiférer au pouvoir législatif et, dans certaines conditions, au pouvoir exécutif, mais pas à l’autorité judiciaire.

  • 🔄 Dans le syllogisme juridique, le juge : énonce une majeure constituée par une règle de droit, applique la règle aux faits de l’espèce, en déduit une solution

  • La Cour de cassation contribue à l’uniformisation de l’interprétation du droit, et l’obéissance anticipée des juges du fond et le recours des justiciables à ses décisions renforcent son autorité sans créer de précédent obligatoire.

Astuce mémo

Légicentrisme : le droit écrit ; réalisme : les règles effectivement suivies

22. Création et place de la jurisprudence

Notions clés & Définitions

  • Jurisprudence prétorienne : Jurisprudence construite par le juge en s’appuyant sur un fragment de texte pour lui faire soutenir une élaboration juridique plus large que l’intention initiale du législateur.

★ À maîtriser

  • En interprétant une loi générale, le juge en précise le sens et la finalité pour l’appliquer à un cas concret, et ces précisions complètent la règle générale et impersonnelle.

  • Le juge crée aussi du droit lorsqu’il comble les lacunes de la loi en élaborant un principe-solution.

📌 La jurisprudence crée du droit en interprétant une loi pour l’appliquer à un cas concret ou en comblant une lacune de la loi, création pure justifiée par l’article 4 du Code civil.

📌 La jurisprudence est considérée comme étant au niveau de la loi : le Conseil constitutionnel contrôle l’interprétation jurisprudentielle d’une loi parce qu’elle fait corps avec celle-ci, mais ne contrôle pas les créations purement prétoriennes faute de loi à contrôler.

  • La jurisprudence est difficile à identifier et à appliquer : elle se trouve surtout dans les arrêts publiés au bulletin, peut être floue, diverger entre chambres et évoluer par revirements, tandis que sa date d’entrée en vigueur est incertaine parce qu’elle se construit par répétition.

Compléments

  • La jurisprudence pose un problème de légitimité démocratique parce que la règle est élaborée par le juge, et son rôle créateur est institutionnellement accidentel puisqu’il n’agit qu’à l’occasion d’un litige à trancher.

  • En droit de la responsabilité délictuelle, la jurisprudence a construit le droit de la responsabilité du fait des choses à partir de l’ancien article 1384, alinéa 1, devenu l’article 1242 du Code civil.

  • La jurisprudence présente une difficulté politique de légitimité démocratique, puisque la règle est élaborée par le juge, et une limite institutionnelle, puisqu’elle ne se forme qu’à l’occasion d’un litige soumis au juge.

  • L’ancien « bref délai » de la garantie des vices cachés était interprété différemment selon les secteurs, tandis que le texte fixe désormais un délai de 2 ans.

  • L’article 1242, alinéa 1, du Code civil, simple annonce en 1804 des règles sur les bâtiments, les enfants et les préposés, a permis à la jurisprudence de dégager un principe général de responsabilité du fait des choses gardées, notamment pour mieux indemniser les accidents du travail.

  • La théorie prétorienne des troubles anormaux de voisinage est aujourd’hui consacrée à l’article 1253 du Code civil, en 2024.

  • La loi peut consacrer une jurisprudence, comme pour le droit au respect du corps humain, ou la contredire par une jurisprudence contra legem, que le législateur peut ensuite neutraliser par une nouvelle loi.

  • La jurisprudence est réactive, proche de la réalité et malléable, car la solution peut être réadaptée d’une affaire à l’autre.

  • La jurisprudence est par nature rétroactive, car le juge présente le principe dégagé comme ayant toujours existé, même en cas de revirement.

Astuce mémo

L’interprétation complète la loi ; le comblement des lacunes crée sans texte applicable.

23. Doctrine et pratique juridiques

Notions clés & Définitions

  • Doctrine : L’ensemble des opinions des spécialistes du droit, principalement des universitaires et plus occasionnellement des praticiens, qui commentent et critiquent les lois et les arrêts nouveaux.
  • Pratique : Les praticiens qui appliquent le droit sans être législateurs ni juges, ainsi que les usages établis dans une profession.

★ À maîtriser

  • La doctrine n’a aucune force obligatoire, même unanime, et constitue une source indirecte d’influence plutôt qu’une source créatrice de droit ; son influence dépend de la force persuasive de son argumentation.

  • La pratique interprète et met en œuvre le droit, mais n’est pas une règle juridique ni une source de droit comme la jurisprudence ; elle constitue une source d’usages conseillés mais facultatifs, limitée aux praticiens.

  • L’article 2 du Code civil pose que « la loi ne dispose que pour l’avenir ; elle n’a point d’effet rétroactif », ce qui implique l’application immédiate de la loi nouvelle aux situations à venir et sa non-rétroactivité pour les situations passées.

  • Une situation passée qui a déjà produit et épuisé tous ses effets n’est jamais remise en cause par une loi nouvelle.

📌 Roubier distingue les situations légales, entièrement fixées par la loi, des situations contractuelles, issues de la volonté des parties, et distingue pour chacune leur constitution de leurs effets.

📌 La théorie de l’effet immédiat applique la loi nouvelle aux effets futurs des situations en cours sans toucher aux effets passés, mais admet en principe une exception pour les contrats en cours afin d’éviter de modifier les règles du jeu pendant leur exécution.

Compléments

  • La doctrine peut influencer la création des lois, provoquer des revirements de jurisprudence et exister sous des formes majoritaires ou minoritaires.

  • La doctrine explique le droit en vulgarisant, diffusant et reliant les solutions, le critique en soulignant leurs faiblesses et incohérences, et conseille par des consultations ou des propositions de réforme.

  • Dans les contrats, des clauses et montages fréquents peuvent se généraliser en standards quasi obligatoires, notamment au moyen de modèles d’actes nationaux utilisés par les notaires.

  • La standardisation des interprétations des praticiens crée une cohérence territoriale et éclaire le sens des textes sans attendre qu’un litige parvienne au juge.

  • Une pratique peut être censurée par le juge ou la loi, consacrée par la loi après correction de ses excès, comme le crédit-bail, ou rester une règle supplétive dont la jurisprudence admet implicitement la validité.

  • Les situations anciennes susceptibles de produire encore des effets comprennent : les contrats à exécution successive, les contrats à terme, les situations légales, comme le mariage ou la filiation

📌 La théorie des droits acquis protège les droits légalement acquis sous la loi ancienne et convient aux contrats, mais s’adapte mal aux situations légales, bride le législateur et peut créer un droit par strates.

24. Application de la loi nouvelle

Notions clés & Définitions

  • Loi interprétative : Une loi qui se borne à éclairer le sens d’une loi antérieure sans rien innover et rétroagit à la date de la loi interprétée.
  • Loi de validation : Une loi qui valide rétroactivement un acte administratif jusque-là irrégulier et est soumise aux mêmes conditions de contrôle que les lois interprétatives.

★ À maîtriser

  • Selon l’article 1 du Code civil, une loi entre en vigueur à la date qu’elle fixe ou, à défaut, le lendemain de sa publication, éventuellement reporté jusqu’à l’entrée en vigueur des mesures d’application nécessaires.

  • Les lois pénales plus douces s’appliquent aux infractions antérieures non définitivement jugées, conformément à la rétroactivité in mitius de l’article 112-1, alinéa 3, du Code pénal, et cette règle de valeur constitutionnelle ne souffre aucune dérogation.

  • Lorsque la loi est silencieuse, le juge applique l’article 2 du Code civil : la loi nouvelle régit la constitution des situations postérieures à son entrée en vigueur sans annuler les situations déjà constituées.

  • Pour les effets futurs des situations légales en cours, notamment l’état des personnes, la loi nouvelle s’applique, par exemple aux droits successoraux du conjoint ou aux pouvoirs des tuteurs.

  • Les contrats en cours restent en principe régis, pour leur validité et leurs effets, par la loi en vigueur à leur formation afin de protéger les prévisions légitimes des parties.

Compléments

📌 En matière civile, l’article 2 du Code civil n’ayant pas valeur constitutionnelle, le législateur peut y déroger, mais le juge peut écarter une rétroactivité injustifiée par un impérieux motif d’intérêt général.

📌 Le juge vérifie qu’une loi présentée comme interprétative l’est réellement et qu’un motif impérieux d’intérêt général justifie son effet sur les instances en cours ; sinon, il peut l’écarter sur le fondement de l’article 6 § 1 CEDH.

  • Une loi pénale est plus douce lorsqu’elle : supprime une incrimination ou une circonstance aggravante, admet un fait justificatif ou une excuse, abaisse une peine, supprime une peine

📌 Les lois rétroactives ne remettent pas en cause les situations définitivement réglées, notamment une décision civile ayant force de chose jugée ou une amende déjà payée pour un fait ensuite dépénalisé.

  • Les dispositions transitoires, généralement placées en fin de loi, règlent spécialement son application dans le temps et dérogent à la règle générale selon laquelle le spécial déroge au général.

  • Le législateur peut étendre le champ temporel de sa loi, notamment par la rétroactivité, ou différer son entrée en vigueur pour des raisons de sécurité juridique.

📌 Lorsque la loi prévoit des dispositions transitoires, le juge les applique, sous réserve de la limite tirée de l’article 6 § 1 CEDH.

25. Conflits de lois dans l’espace

★ À maîtriser

  • La jurisprudence est réputée rétroactive parce que le juge prétend découvrir une règle préexistante et que son interprétation est tenue pour faire corps avec la norme interprétée.

  • La Cour de cassation affirme que nul n’a de droit acquis à une jurisprudence figée (Civ. 1re, 9 octobre 2001 et 11 juin 2009).

  • La rétroactivité d’un revirement signifie son application immédiate aux litiges en cours, quelle que soit la date des faits, mais ne remet pas en cause une situation définitivement jugée.

  • La Cour de cassation peut moduler dans le temps les effets d’un revirement si son application rétroactive priverait une partie de son droit d’accès au juge, sans supprimer pour autant l’effet rétroactif.

  • Les DROM relèvent de l’assimilation législative prévue à l’article 73 de la Constitution, tandis que les COM relèvent de la spécialité législative et n’appliquent les lois que dans les conditions fixées par une loi organique.

  • Les règlements Rome I et Rome II désignent respectivement la loi applicable aux obligations contractuelles et extracontractuelles ; Rome I privilégie la loi choisie par les parties, puis celle de la résidence habituelle du vendeur ou du prestataire, tandis que Rome II retient la loi du lieu du dommage en matière de responsabilité.

  • L’article 3 du Code civil prévoit trois règles de conflit :

    • les lois de police et de sûreté obligent tous ceux qui habitent le territoire
    • les immeubles sont régis par la loi française
    • les lois sur l’état et la capacité régissent les Français même résidant à l’étranger

Compléments

  • La modulation des effets d’un revirement a été admise en droit français par Civ. 2e, 8 juillet 2004, puis Ass. plén., 21 décembre 2006, à propos du droit à un procès équitable garanti par l’article 6 § 1 CEDH.

  • La modulation, d’abord fondée sur le droit d’accès au juge, a été étendue à l’atteinte à tout droit fondamental, notamment à la prévisibilité en droit pénal protégée par l’article 7 CEDH, et la Cour reste seule juge de son opportunité.

  • Depuis 1804, le principe français est l’unité de législation, malgré quelques particularités territoriales.

  • En Alsace-Moselle, un droit local a subsisté après le retour à la France en 1918, notamment pour les immeubles et la publicité foncière, les assurances et les associations.

  • Dans les DROM, les lois postérieures à 1946 s’appliquent de plein droit avec d’éventuelles adaptations ; sauf La Réunion, ils peuvent être habilités à fixer eux-mêmes des règles dans des matières limitées.

  • La Nouvelle-Calédonie bénéficie d’un statut propre, d’une très grande autonomie et de lois de pays, conformément au titre XIII de la Constitution et à la loi organique du 19 mars 1999.

📌 Les règlements Rome I et Rome II ont une application universelle : la loi qu’ils désignent s’applique même si elle n’est pas celle d’un État membre.

Astuce mémo

DROM : assimilation législative ; COM : spécialité législative

26. Contrôles des normes en droit interne

★ À maîtriser

  • Le Conseil constitutionnel contrôle la conformité des lois à la Constitution ; depuis la réforme constitutionnelle du 23 juillet 2008, ce contrôle peut être exercé a priori ou a posteriori.

  • Pour le contrôle a priori, le Conseil constitutionnel peut être saisi après l’adoption définitive de la loi et avant sa promulgation par le Président de la République, le Premier ministre, le président de chacune des assemblées, 60 députés ou 60 sénateurs ; la saisine des lois organiques est obligatoire.

  • Une QPC peut viser une loi applicable au litige, qui n’a pas déjà été déclarée conforme sauf changement de circonstances, et dont la question est nouvelle ou présente un caractère suffisamment sérieux.

  • Le recours pour excès de pouvoir permet de demander directement l’annulation d’un règlement illégal dans les deux mois suivant sa publication, tandis que l’exception d’illégalité permet d’en écarter l’application lors d’un litige sans limite de temps.

  • L’annulation d’un règlement par voie d’action vaut erga omnes, tandis que son éviction par voie d’exception ne vaut que pour le litige et ne l’abroge pas.

  • La loi fait écran au contrôle de constitutionnalité d’un règlement lorsque celui-ci applique une loi : le juge administratif ne peut alors écarter le règlement en jugeant la loi inconstitutionnelle, mais une QPC peut contester cette loi.

Compléments

  • La loi organique du 10 décembre 2009 fixe à trois mois le délai de décision des juridictions sur la transmission d’une QPC et celui dont dispose le Conseil constitutionnel après sa saisine.

📌 Lorsqu’une disposition législative est déclarée inconstitutionnelle en QPC, elle est abrogée à compter de la publication de la décision, selon les conditions et limites éventuellement fixées par le Conseil constitutionnel.

  • Dans l’arrêt Septfonds du 16 juin 1923, le Tribunal des conflits a prévu que le juge judiciaire doit saisir le juge administratif d’une question préjudicielle lorsque l’appréciation de la légalité d’un règlement est nécessaire au litige et qu’un doute sérieux existe.

  • Le juge judiciaire peut apprécier directement l’illégalité manifeste d’un règlement depuis l’arrêt SCEA du Chéneau du Tribunal des conflits du 17 octobre 2011.

Astuce mémo

Le REP annule pour tous ; l’exception d’illégalité écarte seulement l’application au litige

27. Contrôle de conventionnalité des lois

★ À maîtriser

📌 L’article 55 de la Constitution place les traités régulièrement ratifiés ou approuvés et publiés au-dessus des lois, sous réserve de leur application par l’autre partie.

  • Le Conseil constitutionnel s’est déclaré incompétent pour contrôler la conformité d’une loi à un traité ; ce contrôle est exercé par le juge de droit commun, qui écarte la loi inconventionnelle au profit du traité dans le litige.

  • Le 20 octobre 1989, dans l’arrêt Nicolo, le Conseil d’État accepte de contrôler la conformité d’une loi postérieure à un traité et de l’écarter si elle lui est contraire.

📌 Le juge judiciaire et le juge administratif peuvent écarter une loi contraire à une norme internationale dans le litige, mais ils ne peuvent pas abroger cette loi.

  • Du point de vue du juge international, les conventions internationales priment sur la Constitution.

  • Le 30 octobre 1998, dans l’arrêt Sarran, le Conseil d’État juge que la primauté conférée aux traités par l’article 55 ne s’applique pas, dans l’ordre interne, aux dispositions de nature constitutionnelle.

Compléments

📌 Lorsqu’un traité est postérieur à une loi contraire, son adoption peut être interprétée comme une abrogation tacite de la loi, alors qu’une loi postérieure contraire au traité ne peut pas être réputée abrogée par celui-ci.

  • La décision IVG concernait la conformité de la loi autorisant l’IVG à l’article 2 de la Convention européenne des droits de l’Homme, relatif au droit à la vie.

  • Le 15 juillet 1964, dans l’arrêt Costa, la Cour de justice affirme la supériorité du droit communautaire sur les normes de droit interne, quel que soit leur rang.

  • Le 29 octobre 1992, la Cour européenne des droits de l’Homme condamne l’Irlande pour une mesure conforme à sa Constitution mais portant une atteinte disproportionnée à la liberté d’expression garantie par l’article 10 de la Convention.

  • Le 2 juin 2000, dans l’arrêt Fraisse, la Cour de cassation retient également la primauté de la Constitution sur les traités dans l’ordre interne.

  • Lorsqu’un juge national est interrogé sur la conformité d’une loi à la Constitution et aux conventions internationales, il examine prioritairement les conditions de transmission de la question prioritaire de constitutionnalité ; le Conseil constitutionnel ne peut être saisi que sur renvoi du Conseil d’État ou de la Cour de cassation. Une déclaration de constitutionnalité de la loi n’empêche pas son contrôle de conventionnalité.

Astuce mémo

Écarter la loi n’est pas l’abroger

28. Conflits en droit de l’Union européenne

★ À maîtriser

📌 La primauté du droit de l’Union s’étend aux traités fondateurs comme au droit dérivé, notamment aux règlements et aux directives, qui ont une valeur supérieure à la loi.

  • 🔄 Le renvoi préjudiciel en interprétation suit ces étapes :
    1. Le juge national identifie un doute d’interprétation nécessaire à la résolution du litige.
    2. Il saisit la Cour de justice à titre préjudiciel.
    3. Il applique l’interprétation donnée pour déterminer si la loi nationale doit être écartée.

📌 Le Conseil constitutionnel ne contrôle pas la constitutionnalité des dispositions législatives transposant des dispositions précises et inconditionnelles d’une directive lorsqu’elles se bornent à en tirer les conséquences nécessaires, car la transposition des directives est une exigence de valeur constitutionnelle fondée sur l’article 88-1.

  • Dans l’arrêt Arcelor du 8 février 2007, le Conseil d’État compare la protection d’un principe constitutionnel invoqué à celle de son éventuel équivalent dans l’Union : si la protection est équivalente et le moyen sérieux, il saisit la Cour de justice sur la conformité de la directive au droit de l’Union ; sans équivalent, il maintient le contrôle constitutionnel du texte de transposition.

Compléments

📌 Selon l’article 267 du Traité sur le fonctionnement de l’Union européenne, le renvoi en interprétation est obligatoire pour une juridiction nationale dont les décisions ne sont pas susceptibles d’un recours juridictionnel de droit interne.

📌 Selon l’arrêt Foto-Frost du 22 octobre 1987, un juge national qui estime fondé un moyen d’invalidité d’un acte de l’Union doit saisir la Cour de justice, car il ne peut pas constater lui-même cette invalidité.

  • Une décision préjudicielle en interprétation a autorité de la chose interprétée et s’impose à la juridiction de renvoi ainsi qu’aux juridictions nationales confrontées à une question identique ou similaire.

  • Lorsqu’un acte de l’Union est déclaré invalide par la Cour de justice, le juge national en écarte l’application dans le litige, tandis que l’organe qui l’a adopté doit remédier à son invalidité.

  • Le Conseil constitutionnel contrôle les dispositions de transposition qui ne sont pas précises et inconditionnelles, sauf si la norme constitutionnelle invoquée possède un équivalent dans le droit de l’Union.

  • Dans le contrôle a priori d’une loi de transposition, le Conseil constitutionnel peut exceptionnellement vérifier lui-même sa conformité à la directive, car les délais ne lui permettent pas de saisir la Cour de justice à titre préjudiciel.

  • Le Conseil constitutionnel ne censure une loi de transposition que si elle est manifestement incompatible avec la directive, laissant au juge ordinaire le soin de saisir la Cour de justice en cas de doute.

  • Le 15 octobre 2021, le Conseil constitutionnel rattache à l’identité constitutionnelle de la France l’interdiction de déléguer à des personnes privées des compétences de police administrative générale inhérentes à l’exercice de la force publique.

  • Lorsqu’un texte réglementaire transpose une directive, le Conseil d’État contrôle sa constitutionnalité et peut recourir à la méthode de comparaison des protections équivalentes retenue dans l’arrêt Arcelor.

Tableaux de synthèse

Générations des droits fondamentaux

GénérationNatureRapport à l’État
PremièreDroits civils et politiquesL’État doit s’abstenir de les violer
DeuxièmeDroits économiques et sociauxL’État doit assurer leur effectivité
TroisièmeDroits de solidaritéRéalisation non exigible faute de titulaires identifiés

Droits personnels et droits réels

CritèreDroit personnelDroit réel
RapportCréancier et débiteurPersonne et chose
OpposabilitéEn principe au débiteurÀ tous
AttributsPas de suite ni préférence directeSuite et parfois préférence

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1. Un juge national doit trancher un litige, mais un doute sur l’interprétation du droit de l’Union est nécessaire à sa décision. Quelle démarche suit-il ?

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