★ À maîtriser
📌 L’être décrit ce qui existe, tandis que le devoir-être renvoie à une règle ou à une référence qui détermine ce qui doit être.
📌 Une règle juridique n’est pas juridique parce qu’elle est sanctionnée, mais sa sanction renforce son efficacité.
Compléments
Règle → qualification → conclusion
★ À maîtriser
📌 La règle juridique se distingue de la règle morale par trois critères : la forme juridique, le caractère obligatoire indépendant du consentement et la sanction prévue à l’avance.
📌 Une règle juridique produit directement ses effets obligatoires à l’égard des personnes physiques auxquelles elle s’adresse, qu’elles l’approuvent ou la contestent.
Compléments
Droit : forme et sanction prévues ; morale : sentiment intérieur et remords
★ À maîtriser
📌 La prohibition de l’inceste permet d’éviter la consanguinité et constitue un instrument nécessaire à la reproduction sociale. - Lévi-Strauss
📌 Dans l’État constitutionnel, le pouvoir est dépersonnalisé et dépatrimonialisé : il n’est plus la propriété de l’autorité qui l’exerce, mais une compétence définie par la Constitution.
Compléments
📌 La modification change certaines dispositions d’une règle antérieure, tandis que l’abrogation la fait disparaître pour l’avenir.
Hiérarchie des normes → conformité de la règle inférieure
📌 La volonté de tous additionne les intérêts privés, tandis que la volonté générale exprime l’intérêt commun du peuple. - Rousseau, le Contrat Sociale, 1762
📌 La démocratie peut être liberticide, tandis que la démocratie libérale associe les mécanismes démocratiques à la protection des libertés comme limites réciproques.
Libéralisme : limiter le pouvoir ; démocratie : exprimer la volonté souveraine
Toute Constitution crée les organes de l’État, leur attribue des statuts et des compétences, puis détermine leurs relations.
La Constitution est le fondement de l’ordre juridique parce qu’elle crée les organes chargés d’édicter les règles de droit et en détermine l’étendue et les limites.
L’article 5 de la Déclaration de 1789 dispose que ce qui n’est pas défendu par la loi ne peut être empêché et que nul ne peut être contraint à faire ce qu’elle n’ordonne pas.
La Constitution n’a pas de fondement juridique antérieur : elle traduit une pensée de ce qui paraît légitime avant de devenir une règle juridique.
Créer les organes → attribuer statuts et compétences → organiser leurs relations
★ À maîtriser
📌 Hobbes conçoit le contrat social comme une union suivie de l’abandon des droits individuels à l’État, tandis que Rousseau ne retient qu’une union formant un peuple souverain.
📌 Le pouvoir constituant originaire est un pouvoir de fait qui crée une Constitution, tandis que le pouvoir de révision constitutionnelle est un pouvoir de droit établi par la Constitution.
Compléments
📌 La légalité est une propriété des actes du gouvernement, tandis que la légitimité dépend de leur conformité à la volonté souveraine.
Pouvoir constituant originaire : pouvoir de fait ; révision constitutionnelle : pouvoir de droit
★ À maîtriser
L’élaboration d’une Constitution est contrainte par le contexte historique, mais elle conserve une marge d’arbitraire correspondant aux choix effectués entre plusieurs solutions possibles.
Un procédé monocratique fait émaner la Constitution d’un seul homme, tandis qu’un procédé démocratique fait intervenir au moins l’élection de représentants.
L’assemblée constituante et législative cumule le pouvoir d’élaborer la Constitution et celui de voter les lois, ce qui peut favoriser une Constitution adaptée aux intérêts de la majorité du moment.
Compléments
La Constitution américaine de 1787 est élaborée par une assemblée constituante spécialement élue, distincte de l’organe législatif.
Le référendum peut compléter le travail d’une assemblée constituante en demandant aux citoyens d’approuver ou de rejeter le texte constitutionnel.
Contraintes → choix arbitraires → procédé monocratique ou démocratique
★ À maîtriser
📌 Le procédé de l’assemblée constituante et législative confie à une assemblée élue le pouvoir d’élaborer une Constitution et, dans l’attente, le pouvoir de légiférer.
📌 Le référendum peut compléter une Constitution élaborée par une assemblée constituante et législative ou une Constitution préparée par l’exécutif.
Compléments
La Constitution française de 1793 a été soumise au référendum mais n’a jamais été appliquée à cause de la Terreur.
La Constitution de l’an III a créé pour la première fois en France un Parlement bicaméral composé du Conseil des Cinq-Cents et du Conseil des Anciens.
Le référendum utilisé par Napoléon sous la forme du plébiscite a notamment permis l’adoption de la Constitution de l’an VIII sous le Consulat.
Convention → Assemblée → Référendum
Opinio juris + R-D-C-C : répétition, durée, constance, clarté
La coutume secundum legem accompagne l’application d’une règle écrite et ne peut donc pas la contredire.
La coutume praeter legem complète une règle écrite dans un domaine qu’elle ne régit pas, mais une règle écrite nouvelle peut la faire disparaître en intervenant dans ce domaine.
Une coutume contra legem qui contredit une règle constitutionnelle écrite ne peut pas se prévaloir en droit, même si la pratique peut conduire à l’abrogation de fait de cette règle.
Secundum legem suit l’écrit ; praeter legem le complète ; contra legem le contredit
1215 → 1628 → 1679 → 1689 → 1701
★ À maîtriser
Tous les pouvoirs créés par la Constitution sont des pouvoirs constitués parce qu’ils tiennent leur origine et leur existence juridique de la Constitution.
Les pouvoirs constitués doivent respecter les règles constitutionnelles relatives à leur désignation, leur statut, leurs compétences et leurs procédures.
Dans les Constitutions révolutionnaires inspirées de l’article 6 de la DDHC, la loi considérée comme l’expression de la volonté générale est placée au-dessus du contrôle constitutionnel.
Compléments
Constitution → création des pouvoirs → compétence → limites
★ À maîtriser
📌 La révision constitutionnelle modifie une Constitution existante par une procédure juridique distincte de la procédure législative ordinaire, notamment celle prévue par l’article 89 de la Constitution française.
📌 Selon la philosophie contractualiste, le pouvoir de révision est limité parce qu’il est un pouvoir constitué distinct de la volonté souveraine.
Compléments
Pouvoir constituant originaire : crée ; pouvoir de révision : modifie
📌 Dans la théorie de Platon, la monarchie évolue vers la tyrannie, l’aristocratie vers l’oligarchie et la démocratie vers la démagogie. - la République
Unitaire : un système ; régional : autonomie politique ; fédéral : deux ordres étatiques
★ À maîtriser
📌 Tout État, y compris un État fédéral, possède un gouvernement central capable de prendre des décisions sur l’ensemble de son territoire et une représentation internationale unique.
Compléments
Les frontières de l’État sont:
Les eaux territoriales s’étendent à 12 000 milles marins au-delà du littoral et relèvent de la juridiction exclusive des États riverains.
G-T-P : gouvernement, territoire, peuple
📌 Le préfet exerce le contrôle de légalité des actes locaux par le déféré préfectoral devant le tribunal administratif lorsqu’il doute de leur validité.
Déconcentration : autorités de l’État ; décentralisation : autorités locales
★ À maîtriser
📌 Dans tous les États fédéraux, un organe juridictionnel tranche les conflits de compétences et contrôle la conformité des lois fédérales et fédérées à la Constitution.
Compléments
La Constitution espagnole de 1978 reconnaît des communautés autonomes capables d’adopter leurs propres lois dans les compétences attribuées par la Constitution et sous son respect.
Les modèles de répartition des compétences sont:
En 2020, 22 États américains sur 50 avaient aboli la peine de mort.
Superposition → autonomie → limites fédérales
| Dimension | Droit | Morale |
|---|---|---|
| Forme | Forme juridique liée à une autorité et une procédure | Pas de forme particulière |
| Obligation | S’impose indépendamment du consentement | Dépend de l’autorité reconnue par l’individu |
| Sanction | Prévue à l’avance et normalement appliquée | Remords intérieur si la règle est reconnue obligatoire |
| Procédé | Intervenants | Caractéristique | Inconvénient |
|---|---|---|---|
| Convention | Assemblée constituante élue | Séparation des pouvoirs constituant et législatif | — |
| Assemblée constituante et législative | Assemblée élue | Cumul des pouvoirs constituant et législatif | Confusion des enjeux constitutionnels et législatifs |
| Référendum | Peuple, assemblée ou exécutif | Approbation populaire du texte | Risque de plébiscite personnel |
| Procédé mixte | Autorité monocratique et peuple | Association d’éléments monocratiques et démocratiques | — |
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