★ À maîtriser
📌 Une définition matérielle présente le droit comme un ensemble de règles de conduite assorties de sanctions, mais ces critères ne distinguent pas toujours les règles juridiques des autres normes.
📌 Le positivisme rattache le droit aux règles posées par des autorités humaines, tandis que le jusnaturalisme reconnaît des normes naturelles supérieures au droit en vigueur.
Compléments
Prescription et sanction ne suffisent pas toujours face au droit souple
Les décisions des juridictions françaises reflètent le formalisme par leur brièveté, l’absence d’opinions dissidentes publiées et la dissimulation des débats interprétatifs, ce qui donne à la décision une fonction légitimante.
François Gény défend la prise en compte des contextes social, politique, économique et historique ainsi que la pluralité des sources du droit.
Le formalisme lit la règle ; le réalisme observe son application
★ À maîtriser
📌 La souveraineté externe exprime l’indépendance et l’égalité des États dans les relations internationales, tandis que la souveraineté interne exclut toute autorité concurrente sur le territoire étatique.
Jean Bodin associe l’existence de l’État à celle d’un pouvoir souverain indivisible, originaire et suprême, dont le premier attribut est la capacité de faire la loi, dans Les six Livres de la République (1576). - Jean Baudin
La population regroupe les personnes soumises au droit de l’État, y compris les étrangers, tandis que le peuple désigne l’ensemble des citoyens liés par la nationalité.
Hobbes justifie un souverain absolu par le transfert de leurs droits que les individus consentent pour sortir de l’état de nature, tandis que Locke défend un gouvernement limité chargé de protéger les droits naturels et auquel le peuple peut désobéir en cas d’abus.
Rousseau fonde la souveraineté sur la volonté générale du corps politique : les citoyens obéissent à une loi dont ils sont collectivement les auteurs.
Compléments
📌 La reconnaissance d’un État par d’autres États est un acte diplomatique libre et politique, et non une obligation juridique.
Le Léviathan de Hobbes figure un pouvoir souverain auquel les individus transfèrent leurs droits
★ À maîtriser
📌 Le principe de subsidiarité attribue les tâches au niveau local lorsqu’elles peuvent y être réglées, tandis que la libre administration reconnaît aux collectivités territoriales une autonomie de gestion, notamment réglementaire et financière.
Compléments
📌 La décentralisation fonctionnelle confie une mission spécifique à des personnes morales distinctes qui ne sont pas des échelons territoriaux, tandis que la décentralisation territoriale transfère des compétences aux collectivités territoriales reconnues par la Constitution.
Déconcentration sous contrôle hiérarchique, décentralisation sous contrôle de légalité
📌 Une confédération est une association d’États souverains créée par traité international pour mettre certaines compétences en commun, tandis qu’un État fédéral répartit verticalement les pouvoirs entre l’État fédéral et les États fédérés.
★ À maîtriser
La loi du 2 mars 1982 crée une assemblée délibérative de Corse, consultative et dépourvue de pouvoir législatif.
Selon le cours, l’article 72-5 de la Constitution est spécialement dédié à la Corse, mais son statut particulier ne lui a pas conféré de compétences supplémentaires.
📌 Le Conseil constitutionnel a censuré l’obligation d’enseigner le corse dans toutes les écoles publiques, car elle contrevenait à l’article II de la Constitution qui établit le français comme langue nationale.
📌 Une confédération associe par traité des États qui restent souverains et mettent certaines compétences en commun ; son organe commun représente les États à égalité et décide à l’unanimité.
Dans un État fédéral, les règles fédérales priment les règles des États fédérés ; aux États-Unis, la clause de suprématie figure à l’article 6, clause 2, et les autorités fédérales disposent de cours et de polices pour appliquer le droit fédéral.
L’État fédéral repose sur trois principes :
Dans une fédération, les États fédérés disposent de leur propre constitution et ordre juridique, mais les matières régaliennes telles que la police, la justice et les relations internationales relèvent de l’État fédéral.
Compléments
📌 Le Conseil d’État souhaite que chaque dérogation applicable en Corse soit précisément délimitée et justifiée par une circonstance locale, avec un renvoi à une loi organique suffisamment précise.
La Corse consulte sans légiférer ; dans la fédération, deux ordres juridiques coexistent.
★ À maîtriser
📌 Les parlements de l’Ancien Régime sont des juridictions qui jugent les litiges et enregistrent les édits royaux ; ils ne sont pas des organes législatifs.
📌 Les lois fondamentales du royaume imposent au roi des règles coutumières, notamment la transmission de la couronne selon la loi salique et la primogéniture, ainsi que l’indisponibilité et l’inaliénabilité de la couronne et du domaine royal.
Compléments
Conseils et intendants encadrent le royaume ; les États généraux ouvrent la voie à l’Assemblée constituante.
★ À maîtriser
📌 Une constitution peut être établie de manière autoritaire, lorsqu’elle est octroyée par le pouvoir sans consultation populaire, ou de manière démocratique, lorsque le peuple participe à son élaboration.
Le mode démocratique d’élaboration constitutionnelle peut passer par une assemblée constituante élue, par un référendum constituant, ou combiner représentation et référendum.
Le pouvoir constituant originaire appartient à la Nation et est libre sur le fond comme sur la forme, tandis que les pouvoirs constitués sont créés par la Constitution et agissent uniquement dans les compétences qu’elle leur attribue.
Le constitutionnalisme fait de la Constitution un instrument qui fonde et limite le pouvoir politique, en subordonnant notamment le législateur aux règles constitutionnelles.
Compléments
La Charte constitutionnelle du 4 juin 1814 est octroyée par Louis XVIII et instaure une monarchie constitutionnelle, tout en conservant certains acquis de la Révolution.
La Constitution de la Ve République, rédigée par un groupe restreint, est soumise au référendum le 28 septembre 1958.
La Constitution de la IVe République, en 1946, est élaborée avec deux référendums : le premier porte sur le caractère constituant de l’Assemblée et le second sur l’approbation du texte final.
Constitution octroyée d’en haut ou constitution élaborée avec le peuple.
★ À maîtriser
📌 Le pouvoir de révision modifie la Constitution sans être souverain : il est conditionné par les limites prévues par la Constitution, même s’il agit sur celle-ci.
Compléments
La Loi fondamentale allemande de 1949, à son article 79, alinéa 3, protège notamment la fédération des Länder et les principes de leur participation à la législation ; ses articles 1 et 20 protègent respectivement la dignité humaine et le caractère démocratique et social de l’État.
La Constitution portugaise de 1976, à son article 288, énumère quatorze principes intangibles, notamment l’unité de l’État, la forme républicaine, la séparation de l’Église et de l’État, les droits des citoyens et des travailleurs et la coexistence des secteurs public, privé, coopératif et social.
Pour Vedel, la double révision permettrait de supprimer d’abord la clause de limitation de l’article 89, alinéa 5, puis de réviser la forme républicaine du gouvernement ; il en déduit que le pouvoir de révision est pratiquement souverain.
Olivier Beaud et Olivier Jouanjan défendent le contrôle juridictionnel des limites matérielles : ils considèrent qu’un noyau d’identité constitutionnelle lie le pouvoir de révision, mais que le peuple souverain pourrait consentir à modifier ce noyau.
La Cour constitutionnelle fédérale allemande accepte, dans une décision du 15 décembre 1970 relative aux écoutes téléphoniques, de contrôler le respect des limites matérielles de révision et écarte la possibilité d’une double révision portant atteinte à l’essence protégée par la clause d’éternité.
Le pouvoir originaire est inconditionné ; le pouvoir de révision est encadré.
★ À maîtriser
📌 Une constitution est souple lorsqu’elle se modifie selon la même procédure qu’une loi ordinaire, et rigide lorsqu’elle impose une procédure spéciale et renforcée de révision. - James Bryce, 1884
Compléments
Pour apprécier la rigidité constitutionnelle, il faut examiner si l’auteur de la révision diffère de celui des lois ordinaires et si la procédure de révision est plus complexe que la procédure législative.
La procédure américaine de révision est particulièrement rigide afin de garantir la participation des États fédérés.
Constitution souple : procédure législative ; constitution rigide : procédure renforcée.
★ À maîtriser
📌 Selon James Bryce (1884), une constitution souple se révise selon les mêmes modalités qu’une loi ordinaire, tandis qu’une constitution rigide impose une procédure spéciale et renforcée.
📌 Dans la procédure de l’article 89 décrite par le cours, le Président choisit entre la ratification par référendum et l’approbation par le Congrès à la majorité des trois cinquièmes, après vote des deux chambres sur un texte identique.
📌 Dans les systèmes de droit écrit comme la France, les mutations informelles n’ont pas de force juridique directe, mais elles peuvent inspirer l’interprétation du juge et avoir des conséquences politiques.
Compléments
La rigidité d’une constitution s’apprécie notamment selon l’identité de l’auteur de la révision et selon la complexité de la procédure par rapport à celle d’une loi ordinaire.
La procédure américaine de révision constitutionnelle vise à garantir la participation des États fédérés.
Sous la IIIe République, la loi constitutionnelle du 25 février 1895 confiait le pouvoir de révision aux deux chambres réunies en Assemblée nationale, avec une majorité absolue des voix.
Dans l’arrêt Brocas du Conseil d’État du 19 octobre 1962, le juge a admis que le gouvernement démissionnaire restait compétent pour expédier les affaires courantes et prendre les décrets contestés organisant un référendum.
Révision écrite ≠ mutation par la pratique
★ À maîtriser
📌 Rousseau défend l’exercice direct de la souveraineté par le peuple, qu’il juge inaliénable et donc non délégable, tandis que le régime représentatif confie l’exercice du pouvoir à des représentants.
📌 Benjamin Constant distingue la liberté des anciens, fondée sur la participation aux décisions politiques, et la liberté des modernes, centrée sur les droits individuels.
Les partisans du régime représentatif invoquent son caractère praticable, la sélection de citoyens jugés compétents et sa capacité à préserver l’intérêt général contre les intérêts particuliers.
La Constitution française de 1791 établit un régime représentatif fondé sur la souveraineté nationale et rejette le mandat impératif.
Compléments
📌 Bernard Manin qualifie le régime représentatif de régime mixte, car il combine des traits aristocratiques et démocratiques.
James Madison estime que le régime représentatif permet de canaliser les factions, car une faction devenue majoritaire peut menacer les droits des autres citoyens et l’intérêt commun.
En 1791, les membres de l’Assemblée nationale sont élus pour deux ans, et le suffrage est censitaire et organisé à deux degrés.
Anciens : participer ; modernes : protéger les droits
★ À maîtriser
En 1848, le suffrage universel masculin permet à tous les hommes de plus de 21 ans de voter, indépendamment de leur statut social ou de leur salaire.
En 1944, les femmes obtiennent le droit de vote en France, marquant l’instauration du suffrage réellement universel.
La crise du régime représentatif se manifeste par le désengagement électoral, la difficulté à trouver des candidats et le recours à d’autres formes d’expression politique comme les manifestations et les grèves.
Les causes de la crise comprennent la remise en cause de la loi comme expression nécessaire de la volonté générale, la transformation des sources du droit et la contestation de la représentativité des élus.
Compléments
L’abstention aux élections européennes en France était de 57 % en 2014, de 50 % en 2019 et de 47 % en 2024.
En 2014, 61 communes n’avaient aucun candidat aux élections, contre 102 communes en 2020.
Selon le cours, 71 % des Français jugent que la démocratie ne fonctionne pas bien.
📌 La représentativité des élus peut s’évaluer selon la diversité sociale reflétée par l’assemblée et selon la correspondance entre sa composition politique et les opinions des citoyens.
Abstention et défiance → recherche de participation citoyenne
★ À maîtriser
📌 L’article 11, alinéa 1, permet au Président de soumettre au référendum un texte portant sur l’organisation des pouvoirs publics, des réformes économiques ou sociales, ou la ratification d’un traité.
Compléments
📌 L’article 89 de la Constitution prévoit un référendum constituant, mais le cours indique qu’aucune révision n’a résulté de cette procédure et qu’une seule des 24 révisions a été adoptée par référendum, sur un autre fondement.
En 1969, les électeurs ont rejeté à 52 % le projet de réforme du Sénat soumis à référendum, ce qui a conduit à la démission de De Gaulle.
Depuis la révision de mars 2003, l’article 72 de la Constitution permet aux collectivités territoriales d’organiser des référendums locaux.
★ À maîtriser
Compléments
📌 Depuis 2008, une pétition réunissant plus de 150 000 signatures de personnes âgées de plus de 16 ans peut saisir le CESE, mais celui-ci ne peut délibérer sur un sujet déjà examiné par le Parlement.
La réforme de 2021 a confié au CESE la création de conventions citoyennes composées de citoyens tirés au sort et chargées de délibérer sur un sujet déterminé, sans que leurs recommandations soient contraignantes.
La Convention citoyenne pour le climat s’est tenue en 2019, et la Convention citoyenne sur la fin de vie a réuni 184 citoyens tirés au sort en 2022.
★ À maîtriser
Les conventions citoyennes donnent directement la parole à des citoyens tirés au sort et constituent, contrairement au CESE, un mécanisme de démocratisation consultatif.
Les conventions citoyennes sont consultatives et leurs recommandations sont très peu suivies d’effet, mais la concertation peut légitimer les mesures adoptées.
📌 L’amélioration de la représentativité des élus se heurte à des obstacles sociologiques, car certains groupes se présentent davantage aux élections, et à des obstacles juridiques liés au principe d’égalité.
Compléments
La Convention citoyenne sur la fin de vie, créée en 2022, réunit 184 citoyens tirés au sort.
La Convention citoyenne des temps de l’enfant, encore en cours de travail dans le cours, réunit 140 citoyens tirés au sort pour réfléchir aux temps de vie, scolaire et extrascolaire, afin de garantir la santé et l’apprentissage de l’enfant.
Convention citoyenne : parole directe ; CESE : parole moins directe
★ À maîtriser
📌 Les quotas peuvent favoriser la représentation par une discrimination positive, mais aussi porter atteinte au principe d’égalité en distinguant des catégories de personnes.
📌 La loi du 6 juin 2000 impose, dans certains scrutins de liste, une alternance stricte entre candidats et candidates ; elle concerne notamment les élections européennes, régionales, certaines élections sénatoriales et les municipales dans les communes de plus de 1 000 habitants.
Compléments
📌 Pour les élections législatives, la loi incite les partis à présenter des femmes en réduisant leurs dotations lorsque la disproportion entre les candidatures féminines et masculines est trop importante, sans imposer un nombre minimal de femmes élues.
1982 censure les quotas, 1999 constitutionnalise la parité, 2000 la met en œuvre
📌 Au scrutin uninominal majoritaire, le candidat qui obtient le plus de voix dans une circonscription remporte le siège, ce qui rend le résultat simple à déterminer mais peut distordre la représentativité et favoriser une majorité stable.
📌 Le scrutin proportionnel peut disperser les voix et rendre plus difficiles la formation d’une majorité, la prise de décision et les compromis au sein de l’assemblée.
📌 La conception formelle de l’État de droit exige que l’État agisse selon des règles juridiques prédéfinies, tandis que sa conception substantielle exige aussi un contenu juridique d’inspiration libérale.
📌 L’article 88-1 de la Constitution reconnaît la participation de la République à l’Union européenne et fonde l’exigence constitutionnelle de transposer le droit de l’Union, sauf atteinte à un principe inhérent à l’identité constitutionnelle de la France.
📌 Le régime parlementaire se caractérise par la responsabilité politique solidaire du gouvernement devant la chambre basse, tandis que le régime présidentiel américain se caractérise par une séparation organique plus forte et l’absence de responsabilité politique du président devant le Congrès.
📌 Au niveau fédéral américain, le Congrès exerce la fonction législative, le président la fonction exécutive et les cours fédérales la fonction juridictionnelle, mais le président intervient aussi dans la législation par la promulgation, le veto et le droit de message, et dans la justice par le droit de grâce.
📌 Selon l’article 1, section 7 de la Constitution américaine, le président dispose de dix jours pour renvoyer un texte et exercer un veto suspensif ; en fin de session, il peut empêcher sa promulgation en jouant sur les délais.
Majoritaire : stabilité recherchée ; proportionnel : diversité représentée
| Auteur | État de nature | Pouvoir issu du contrat | Conséquence |
|---|---|---|---|
| Hobbes | Guerre et insécurité | Souverain absolu, le Léviathan | Les individus abandonnent leurs droits au souverain |
| Locke | Pacifique mais instable | Gouvernement limité | Le pouvoir protège les droits naturels et peut être renversé s’il devient injuste |
| Rousseau | Paisible, mais société et propriété créent l’inégalité | Souveraineté populaire fondée sur la volonté générale | Les citoyens obéissent à une loi dont ils sont collectivement les auteurs |
| Dimension | Pouvoir constituant originaire | Pouvoirs constitués |
|---|---|---|
| Origine | Appartient à la Nation | Créés par la Constitution |
| Limites | Libre sur le fond et la forme | Limités par la Constitution |
| Fonction | Établir les règles fondamentales | Exercer les compétences attribuées |
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1. Pourquoi une définition matérielle du droit ne permet-elle pas toujours de distinguer les règles juridiques des autres normes ?
2. Une autorité publie des recommandations destinées à orienter les comportements, sans prévoir de sanction, mais un juge leur reconnaît un effet contraignant dans un litige. Comment qualifier ces règles ?
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Que présente une définition matérielle du droit ?
Un ensemble de règles de conduite assorties de sanctions.
Quelle limite présente la définition matérielle du droit ?
Ses critères ne distinguent pas toujours les règles juridiques des autres normes.
Qu’est-ce que le droit souple ?
Des règles qui incitent à des comportements sans nécessairement prescrire sous peine de sanction.
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