★ À maîtriser
📌 La fonction gouvernementale détermine les orientations générales de la politique nationale, tandis que la fonction administrative prépare la mise en œuvre quotidienne des décisions gouvernementales.
📌 La fonction administrative est subordonnée à la fonction gouvernementale, car les ministres disposent d’une légitimité politique que les fonctionnaires n’ont pas.
Les actes du gouvernement relèvent exclusivement de la fonction gouvernementale et ne peuvent pas être contrôlés par le juge administratif, notamment lorsqu’ils concernent les relations diplomatiques.
Depuis 1953, les tribunaux administratifs jugent les litiges administratifs en premier ressort, et depuis 1987 les cours administratives d’appel complètent les trois degrés de la juridiction administrative.
Compléments
📌 Selon l’article 20 de la Constitution, le Gouvernement détermine et conduit la politique de la nation et dispose de l’administration et de la force armée.
📌 La décision du Conseil constitutionnel du 23 janvier 1987 reconnaît comme principe fondamental reconnu par les lois de la République la compétence de la juridiction administrative pour annuler ou réformer les décisions prises par les autorités publiques dans l’exercice de prérogatives de puissance publique, sauf matières réservées à l’autorité judiciaire.
Gouvernemental = orientations politiques ; administratif = mise en œuvre quotidienne
★ À maîtriser
📌 L’administration de l’État comprend une administration centrale, notamment à Paris, et une administration territoriale représentant l’État sur l’ensemble du territoire.
Le Président de la République nomme aux emplois civils et militaires de l’administration et peut notamment nommer les préfets, les ambassadeurs et les recteurs en vertu de l’article 13 de la Constitution.
Le Premier ministre est le chef de l’administration et dispose du pouvoir réglementaire en vertu de l’article 21 de la Constitution.
Le territoire français comprend trois niveaux de circonscriptions administratives de l’État:
Le préfet de département représente le Gouvernement dans le département et exerce notamment des missions de sécurité et de maintien de l’ordre.
Les communes disposent d’une clause générale de compétence, tandis que les départements et les régions exercent principalement des compétences d’attribution définies par la loi.
Dans la déconcentration, le pouvoir hiérarchique permet à l’autorité supérieure de donner des instructions, d’annuler les décisions du subordonné et de les réformer en modifiant leur contenu.
Le préfet exerce sur les collectivités territoriales un contrôle de légalité appelé déféré préfectoral : il peut saisir le juge administratif pour demander l’annulation d’un acte illégal, mais il ne peut ni donner d’ordre à la collectivité ni annuler directement son acte.
Les autorités administratives et publiques indépendantes ne sont soumises ni au pouvoir hiérarchique ni au pouvoir de tutelle, mais elles font l’objet d’un contrôle financier, parlementaire et juridictionnel.
Compléments
Le secrétariat général du Gouvernement coordonne l’action interministérielle, supervise les services ministériels, conseille juridiquement le Gouvernement et rédige le Journal officiel.
Les lois du 20 janvier 2017 ont unifié le statut des autorités administratives indépendantes et des autorités publiques indépendantes, dont la liste comprend 24 autorités, soit 16 AAI et 8 API.
Centre → territoire → collectivités → établissements → autorités indépendantes
📌 Les services publics industriels et commerciaux fonctionnent comme des entreprises privées et relèvent majoritairement du droit privé et de la juridiction judiciaire.
📌 Le Conseil d’État peut contrôler les actes administratifs du Parlement et des juridictions judiciaires, mais il ne peut pas contrôler les actes se rattachant à leur activité législative ou juridictionnelle.
Administration et droit privé ; personnes privées et droit administratif
Mission de service public → compétence et règles administratives
★ À maîtriser
📌 Le service public désigne la finalité d’intérêt général de l’action administrative, tandis que la puissance publique désigne les moyens exorbitants du droit commun utilisés par l’administration.
📌 Les critères du service public et de la puissance publique ne s’excluent pas : ils se cumulent pour déterminer la compétence administrative et l’application du droit administratif.
Compléments
Service public = finalité de l’action ; puissance publique = moyens exorbitants
★ À maîtriser
L’administration agit juridiquement par des actes administratifs unilatéraux ou par des contrats.
Un acte administratif unilatéral peut être identifié par sa contribution à l’exécution d’une mission de service public ou par l’exercice d’une prérogative de puissance publique.
Un contrat administratif est notamment celui qui confie au cocontractant la gestion d’un service public ou qui contient une clause exorbitante du droit commun révélant des prérogatives de puissance publique.
Compléments
📌 Depuis CE, sect., 4 juin 1954, Vingtain et Affortit, une personne travaillant pour une administration assurant une mission de service public est considérée comme un agent public et non comme un salarié de droit privé.
Actes, contrats, agents, biens : qualifier pour déterminer le juge compétent
★ À maîtriser
Compléments
Depuis les années 1970, le droit administratif connaît une banalisation marquée par le recul de sa logique autoritaire et de ses prérogatives exorbitantes au profit d’une attention accrue aux administrés et à leurs intérêts individuels.
Dans l’arrêt CE, ass., 3 juillet 1996, Koné, le Conseil d’État reconnaît comme PFRLR le principe selon lequel l’État peut refuser d’extrader un étranger lorsque la demande d’extradition est formulée dans un but politique.
Dans l’arrêt CE, ass., 30 octobre 2008, Commune d’Annecy, le Conseil d’État affirme que l’ensemble des droits et devoirs de la Charte de l’environnement a valeur constitutionnelle et peut être directement invoqué devant le juge administratif.
Absence de code initial → rôle créateur du Conseil d’État → droit jurisprudentiel
★ À maîtriser
📌 Les principes généraux du droit ont une valeur supérieure aux actes administratifs, mais leur valeur constitutionnelle, conventionnelle ou législative dépend du texte dont ils sont déduits.
📌 Les traités régulièrement ratifiés ou approuvés, publiés et appliqués par l’autre partie ont, selon l’article 55 de la Constitution, une autorité supérieure à celle des lois, tandis que la coutume et les principes du droit international ne prévalent pas sur la loi interne.
Compléments
L’expression « principes généraux du droit » apparaît dans l’arrêt CE, ass., 26 octobre 1945, Sieur Aramu.
La Convention européenne des droits de l’homme influence notamment le droit administratif par: son article 6 §1 sur le procès équitable, son article 2 sur le droit à la vie, son article 8 sur le droit à une vie familiale normale
Constitution, loi, règlement, PGD, puis normes internationales
★ À maîtriser
📌 Le système dualiste sépare les ordres juridique interne et international et exige une transposition, tandis que le système moniste les considère comme un ensemble permettant l’application directe des normes internationales.
📌 Selon l’article 55 de la Constitution, un traité ou accord doit être régulièrement ratifié ou approuvé, publié et appliqué par l’autre partie pour avoir une autorité supérieure à celle des lois.
Compléments
Incorporation : ratification, publication, réciprocité, effet direct
★ À maîtriser
📌 Le règlement européen est obligatoire dans tous ses éléments et directement applicable, tandis que la directive lie les États quant au résultat à atteindre en leur laissant le choix des moyens et en exigeant une transposition.
Par l’arrêt CE, ass., 30 octobre 2009, Mme Perreux, le Conseil d’État a reconnu que les directives non transposées peuvent être invoquées contre les décisions administratives individuelles lorsqu’elles sont précises et inconditionnelles.
Lorsqu’un juge national doute de la conformité d’un acte de droit dérivé au droit primaire de l’Union, il doit poser une question préjudicielle à la CJUE sur le fondement de l’article 267 TFUE.
Compléments
Règlement immédiatement applicable, directive à transposer
📌 Selon la théorie de la loi écran issue de l’arrêt CE, sect., 6 novembre 1936, Arrighi, le juge administratif ne peut pas contrôler la constitutionnalité d’un acte administratif qui se borne à appliquer une loi, car ce contrôle reviendrait à contrôler la loi elle-même. — Conseil d’État
📌 Le Conseil constitutionnel peut abroger une loi contraire à la Constitution, tandis que le juge de la conventionnalité ne peut qu’écarter la loi inconventionnelle dans le litige dont il est saisi.
📌 Le contrôle de conventionnalité est en principe abstrait, mais il peut devenir concret lorsque l’application d’une loi compatible en théorie avec la CEDH porte, dans les circonstances particulières, une atteinte disproportionnée à un droit garanti. — Conseil d’État, Gonzalez Gomez, 2016
Le Conseil constitutionnel abroge, le juge conventionnel écarte
Dans l’ordre juridique interne, la Constitution prime sur les engagements internationaux et le droit de l’Union européenne, comme l’a reconnu le Conseil d’État dans l’arrêt Sarran du 30 octobre 1998.
La CJCE affirme la primauté du droit de l’Union sur les constitutions nationales, notamment dans l’arrêt Internationale Handelsgesellschaft du 17 décembre 1970.
📌 Le Conseil constitutionnel considère que la transposition d’une directive ou la mise en œuvre d’un règlement européen constitue une exigence constitutionnelle fondée sur l’article 88-1, sauf si le texte européen porte atteinte à un principe inhérent à l’identité constitutionnelle de la France.
Concurrence des normes → stratégies de dialogue et de contournement
★ À maîtriser
📌 Une activité d’intérêt général ne constitue un service public que si elle est rattachée à une personne publique qui l’assure directement ou l’assume indirectement en contrôlant une personne privée investie de cette mission.
Compléments
Intérêt général → rattachement public → qualification
📌 La distinction entre service public administratif et service public industriel et commercial détermine principalement la juridiction compétente et le droit applicable : le SPA relève en principe du juge administratif et du droit administratif, tandis que le SPIC relève en principe du juge judiciaire et du droit privé.
📌 Un SPIC est principalement financé par les redevances payées par ses usagers, tandis qu’un SPA est largement financé par l’impôt et peut être accessible gratuitement ou à moindre coût.
📌 Selon l’article 106 du TFUE, les SIEG sont soumis aux règles de concurrence, mais ces règles peuvent être écartées lorsqu’elles empêchent l’accomplissement de la mission particulière d’intérêt général.
SPA/SPIC répartit les contentieux internes ; SIG/SIEG délimite le droit européen de la concurrence
★ À maîtriser
La création ou la suppression d’un service public relève en principe du pouvoir réglementaire en vertu de l’article 37 de la Constitution, mais le législateur intervient notamment pour les établissements publics, les nationalisations, les privatisations et les services liés aux libertés fondamentales.
En vertu du parallélisme des compétences, l’autorité compétente pour créer un service public est également compétente pour le supprimer, sous réserve des services découlant de principes ou de règles de valeur constitutionnelle.
Les services publics locaux obligatoires sont imposés par la loi et constituent des dépenses obligatoires pour les collectivités, tandis que les services facultatifs peuvent être créés et supprimés librement dans la limite des compétences légales de la collectivité.
La gestion directe permet à la personne publique d’exploiter elle-même le service en régie, tandis que la gestion déléguée confie généralement son exploitation à une personne privée par un contrat de concession.
Compléments
📌 Les contrats de concession de service public doivent respecter des règles de publicité, de transparence et de mise en concurrence, sauf lorsque le service ne constitue pas une opération économique sur un marché concurrentiel.
Régie = la personne publique gère ; délégation = un tiers exploite
★ À maîtriser
Le droit de grève et la continuité du service public ont la même valeur constitutionnelle et doivent être conciliés, la loi pouvant limiter la grève pour assurer la continuité du service. — Cons. const., Loi sur le dialogue social et la continuité du service public dans les transports terrestres, 16 août 2007
Une différence de traitement entre usagers est légale si elle repose sur une différence de situation ou une nécessité d’intérêt général, entretient un rapport direct avec l’objet du service et n’est pas manifestement disproportionnée. — CE, Denoyez et Chorques, 10 mai 1974
Le principe de neutralité impose aux agents publics de respecter la laïcité, de s’abstenir de manifester leurs opinions religieuses et de traiter toutes les personnes de manière égale.
Compléments
📌 Le préavis de grève des agents publics doit être déposé cinq jours avant le début du mouvement et préciser ses motifs ainsi que sa durée.
📌 Les limitations du droit de grève doivent être légitimes et proportionnées aux objectifs de prévention des abus, de maintien de l’ordre public et de continuité du service public.
Mutabilité → continuité → égalité → neutralité
★ À maîtriser
📌 Depuis l’arrêt CE, Chambre syndicale du commerce en détail de Nevers du 30 mai 1930, les activités commerciales sont en principe réservées à l’initiative privée, mais un service public marchand peut être créé lorsque des circonstances particulières, notamment une carence de l’initiative privée ou un besoin local de la population, le justifient.
📌 Les services publics marchands sont soumis au droit de la concurrence, comme les entités privées, et les pratiques anticoncurrentielles comprennent notamment les ententes et les abus de position dominante.
Compléments
📌 Les autorités de la concurrence sanctionnent les pratiques anticoncurrentielles, tandis que le juge administratif connaît du contentieux des actes administratifs susceptibles de porter atteinte au droit de la concurrence. — CE, Million et Marais, 3 novembre 1997
Carence privée → intervention publique → soumission au droit de la concurrence
La police administrative est préventive et vise à éviter les troubles à l’ordre public, tandis que la police judiciaire est répressive et recherche les infractions commises.
La moralité publique peut justifier une mesure de police, mais le Conseil d’État exige en principe que l’atteinte morale provoque des troubles matériels sérieux à l’ordre public. — CE, 18 décembre 1959
Les polices administratives spéciales sont créées par la loi pour prévenir un péril spécifique et disposent de moyens adaptés à leur domaine d’intervention.
La distinction entre police administrative et police judiciaire est fonctionnelle et non organique, car un même policier ou gendarme peut exercer successivement les deux types de missions.
Le contentieux de la police administrative relève du juge administratif, tandis que le contentieux de la police judiciaire relève du juge judiciaire.
Selon le critère finaliste, une opération de police est judiciaire lorsqu’elle vise à appréhender une personne ayant commis une infraction, et administrative lorsqu’elle vise le contrôle ou la surveillance destinés à prévenir une infraction. — CE, Consorts Baud, 11 mai 1951
Le maire exerce la police administrative générale dans la commune, tandis que le préfet peut se substituer à lui lorsqu’il reste inactif après une mise en demeure et que le maintien de la salubrité, de la sûreté ou de la tranquillité publiques l’exige.
Depuis l’arrêt Labonne, le chef de l’État puis, sous la Ve République, le Premier ministre disposent d’un pouvoir de police administrative générale permettant d’édicter des mesures applicables à l’ensemble du territoire. — CE, 8 août 1919
En principe, l’autorité de police générale inférieure peut aggraver une mesure prise par l’autorité supérieure lorsqu’un intérêt local le justifie. — CE, Commune de Néris-les-Bains, 18 avril 1902
En cas de concours entre police générale et police spéciale, la police spéciale tend à être exclusive, sauf en cas de péril imminent justifiant une intervention urgente de l’autorité de police générale. — CE, Commune de Rachecourt-sur-Marne, 2 décembre 2009
Les missions de police administrative sont indélégables à des personnes privées, car elles sont indissociables de la souveraineté de l’État, mais des tâches techniques et matérielles de sécurité peuvent leur être confiées sous le contrôle d’une personne publique. — CE, Police rurale, 17 juin 1932
L’administration peut être responsable lorsqu’une carence fautive, une inaction ou une intervention tardive des autorités de police cause un dommage alors que les circonstances rendaient l’intervention indispensable.
Les autorités de police disposent de règlements de police, de décisions individuelles et d’opérations matérielles pour maintenir l’ordre public.
Les décisions individuelles de police qui restreignent les libertés doivent être motivées et précédées d’une procédure contradictoire, conformément aux articles L. 211-2 et L. 121-1 du Code des relations entre le public et l’administration.
Moralité : troubles matériels requis ; dignité : atteinte suffisante
| Notion | Personne juridique | Contrôle de l’État |
|---|---|---|
| Déconcentration | Même personne juridique : l’État | Pouvoir hiérarchique |
| Décentralisation territoriale | Collectivité territoriale distincte | Contrôle de légalité par le préfet |
| Décentralisation fonctionnelle | Établissement public distinct | Pouvoir de tutelle |
| Critère | Élément déterminant | Illustration |
|---|---|---|
| Service public | Finalité ou mission d’intérêt général | Gestion d’un service public |
| Puissance publique | Moyens exorbitants du droit commun | Expropriation, taxation, acte unilatéral |
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Quelle fonction détermine les orientations générales de la politique nationale ?
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