Fiche de révision : Le nom, le domicile et la nationalité

Plan du Cours

  1. Notion de droit et droit objectif
  2. Les grands systèmes juridiques
  3. Fondements du droit et caractères de la règle
  4. Constitution et contrôle de constitutionnalité
  5. Traités internationaux et droits fondamentaux
  6. Institutions européennes et droit communautaire
  7. Domaines de la loi et procédure législative
  8. Force obligatoire et tempéraments
  9. Non-rétroactivité et effets de la loi nouvelle
  10. Lois rétroactives et abrogation
  11. Coutume : éléments et rapports avec la loi
  12. Formation de la jurisprudence
  13. Jurisprudence, coutume et interprétation de la loi
  14. Doctrine et autorités indépendantes
  15. Droit privé et procédure civile
  16. Ancien droit, Révolution et Code civil
  17. Personnalité juridique : naissance et fin
  18. Personnalité, capacité et personnes morales
  19. État civil et identification
  20. Choix des prénoms et attribution du nom
  21. Caractères, changement et protection du nom
  22. Domicile, nationalité et droits civils
  23. Sexe à l’état civil et changement de sexe
  24. Patrimoine, droits patrimoniaux et droits réels
  25. Meubles, immeubles et catégories de choses
  26. Propriété, démembrements et sûretés
  27. Droits familiaux et protection du corps humain
  28. Preuve : charge, modes et force probante
  29. Admissibilité des preuves et exceptions à l’écrit

Repères chronologiques

  1. 1453Charles VII ordonne par l’ordonnance de Montil-lès-Tours la rédaction des coutumes, amorçant leur formulation par un acte des pouvoirs publics.
  2. 1789L’article 8 de la Déclaration des droits de l’homme et du citoyen consacre la non-rétroactivité de la loi pénale.
  3. 29 avril 1960L’arrêt Holleaux de la chambre civile énonce qu’une loi nouvelle s’applique aux effets à venir des situations juridiques non contractuelles en cours, mais ne régit pas rétrospectivement les conditions de validité ni les effets passés d’opérations achevées.
  4. 1971Le Conseil constitutionnel a étendu son contrôle au préambule de la Constitution, formant ainsi le bloc de constitutionnalité.
  5. 15 janvier 1975Dans la décision IVG, le Conseil constitutionnel s’est déclaré incompétent pour contrôler la conformité d’une loi à un engagement international.
  6. 1980Le Conseil constitutionnel juge que l’article 2 du Code civil a valeur législative ordinaire et que la non-rétroactivité n’a pas, dans son ensemble, valeur constitutionnelle.
  7. 1997Le traité d’Amsterdam a comporté d’importants abandons de souveraineté.
  8. 18 décembre 2001Le Conseil constitutionnel affirme que la rétroactivité n’a valeur constitutionnelle, au titre de l’article 8 de la DDH, qu’en matière répressive et que, dans les autres matières, une disposition rétroactive exige un motif d’intérêt général suffisant.
  9. 2004La règle antérieure d’entrée en vigueur prévoyait un délai différent entre Paris et les autres départements.
  10. 2009La QPC permet à un citoyen, dans le cadre d’un litige, de contester une loi déjà promulguée qui serait contraire à la Constitution.

1. Notion de droit et droit objectif

Notions clés & Définitions

  • Droit objectif : Ensemble des règles générales et impersonnelles destinées à régir la vie en société et constituant le système juridique français.

★ À maîtriser

  • Le droit est présenté comme une contrainte exercée par la puissance étatique et comme le réceptacle de la civilisation.

Compléments

  • Le cours illustre l’évolution du droit par l’abolition de l’esclavage en France en 1848, le droit de vote des femmes en avril 1944 et la loi IVG de 1975 portée par Simone Veil.

Astuce mémo

Le droit se distingue par sa contrainte, non par son contenu.

2. Les grands systèmes juridiques

★ À maîtriser

  • Les systèmes juridiques varient selon :
    • les peuples
    • les continents
    • les religions
    • les données politiques et économiques
    • les conditions climatiques

📌 Dans le système romano-germanique, la loi écrite est la source principale du droit et la jurisprudence joue un rôle moins important, tandis qu’en Common law le droit provient principalement des décisions de justice rendues à partir de cas concrets.

Compléments

  • Montesquieu développe la théorie du climat dans De l’Esprit des lois, paru en 1748, et affirme que les lois doivent être relatives au physique du pays.

  • Le système romano-germanique, auquel appartiennent notamment les droits français, européens et latino-américains, trouve son origine dans le droit romain reçu en Allemagne au XVe siècle.

  • Le système concerne notamment :

    • le Royaume-Uni
    • les États-Unis
    • le Canada
    • l’Australie
    • la Nouvelle-Zélande
  • Parmi les droits religieux cités, la Torah régit le mariage et le divorce en Israël, tandis que la charia est la règle religieuse de pays musulmans.

Astuce mémo

Loi codifiée en romano-germanique, jurisprudence en Common law.

3. Fondements du droit et caractères de la règle

Notions clés & Définitions

  • Droit naturel : Droit inné et supérieur aux règles de droit, qui leur sert de référence pour se conformer au juste.
  • Droit positif : Ensemble des règles en vigueur dans un État donné à un moment donné.
  • Règle de droit : Disposition obligatoire, générale et permanente dont le respect est assuré par l’autorité publique.
  • Caractère général : Signifie qu’une règle impersonnelle s’applique à un nombre indéterminé de personnes placées dans la même situation, même si elle vise un groupe particulier ou une seule personne.
  • Positivisme sociologique : Conception du droit comme conscience collective du groupe et produit social devant répondre aux attentes de celui-ci.

★ À maîtriser

  • Saint Thomas d’Aquin distingue trois lois :

    • la loi éternelle et divine, accessible par la révélation
    • la loi naturelle, qui est la loi de la raison
    • la loi humaine, créée par l’homme et tenue de respecter la loi divine
  • Le positivisme juridique entraîne quatre conséquences :

    • seules les règles prises par l’autorité publique sont des règles de droit
    • toute solution judiciaire doit être déduite de la loi et rattachée à un texte
    • tout litige doit trouver sa solution dans la loi, sans lacune
    • l’interprétation d’une disposition législative recherche l’intention du législateur
  • La contrainte étatique permet de faire respecter les droits par une action en justice puis, le cas échéant, par l’exécution forcée au moyen de la force publique.

Compléments

  • Dans l’Antiquité, Sophocle, dans Antigone, et Cicéron, dans République, expriment l’idée qu’il existe quelque chose au-delà des règles établies.

  • Au XVIIe siècle, Hugo Grotius fonde l’école du droit de la nature et des gens et présente la parole donnée comme un principe de droit naturel permettant de régir les relations entre États.

  • Samuel von Pufendorf développe l’idée que le droit naturel reconnaît des droits innés à la personne. - Samuel Von Pufendort

  • François Geny définit le droit naturel comme un ensemble de règles minimales et générales dominant les lois et permettant de juger les excès injustes du droit.

  • L’école de l’Exégèse s’épanouit en France au XIXe siècle après l’entrée en vigueur du Code civil en 1804, dont les juristes pensent que le droit entier découle.

  • Pour Ihering, le droit est inséparable de la force et l’État peut recourir à celle-ci lorsque les citoyens ne respectent pas les règles qu’il édicte. - la lutte contre le droit

  • Pour Kelsen, la validité d’une norme dépend de sa conformité à une norme supérieure et non de son contenu ou de sa justice, ce qui fonde la pyramide des normes. - la théorie pure du droit

  • Une règle de droit s’applique au cas présent et aux situations futures après son entrée en vigueur, ce qui lui confère un caractère permanent.

Astuce mémo

Le droit naturel juge le droit positif, qui s’en tient aux règles en vigueur.

4. Constitution et contrôle de constitutionnalité

Notions clés & Définitions

  • Sources du droit : Points d’émergence du droit, étudiés pour comprendre comment la règle de droit est élaborée.

★ À maîtriser

📌 La loi matérielle se définit par son contenu, tandis que la loi formelle se définit par l’autorité publique dont elle émane, à savoir le Parlement composé du Sénat et de l’Assemblée nationale.

  • La Constitution française est datée du 4 octobre 1958 et est supérieure à la loi, car elle détermine les modalités d’élaboration de la loi.

  • Les textes cités comme éléments du bloc de constitutionnalité sont : la Déclaration des droits de l’homme et du citoyen de 1789, le préambule de la Constitution de 1946, la Charte de l’environnement de 2004

  • Le Conseil constitutionnel contrôle le respect des droits et libertés garantis par le bloc de constitutionnalité.

📌 Le contrôle a priori examine la conformité d’une loi à la Constitution avant sa promulgation, tandis que la question prioritaire de constitutionnalité (QPC) porte sur une loi déjà promulguée.

  • Une QPC doit satisfaire trois conditions :
    • la disposition doit être applicable au litige
    • la disposition ne doit pas avoir déjà été déclarée conforme à la Constitution
    • la question doit présenter un caractère sérieux

Compléments

  • La Constitution comprend un préambule et plusieurs articles.

  • Le contrôle a priori peut être saisi par le président de la République, le président du Sénat, le président de l’Assemblée nationale, 60 députés ou 60 sénateurs.

📌 En contrôle a priori, le Conseil constitutionnel peut censurer les dispositions contraires à la Constitution ou en écarter seulement certaines afin que le reste de la loi puisse entrer en vigueur.

  • En 2009, le Conseil constitutionnel a tiré du bloc de constitutionnalité un droit d’accès à Internet pour tous.

5. Traités internationaux et droits fondamentaux

★ À maîtriser

  • Les traités-contrats organisent des opérations entre États et créent des obligations réciproques, tandis que les traités-lois posent des règles de droit pour les pays signataires.
  • Dans la hiérarchie des normes, les traités et accords internationaux sont inférieurs à la Constitution et supérieurs aux lois.

  • Selon l’article 55 de la Constitution, les traités et accords internationaux ratifiés et publiés ont une autorité supérieure à celle des lois.

  • La Cour de cassation a affirmé la primauté d’un engagement international sur une loi postérieure dans l’arrêt Jacques Vabres du 24 mai 1975, puis le Conseil d’État l’a affirmée dans l’arrêt Nicolo du 20 octobre 1989.

📌 La Déclaration universelle des droits de l’homme est une recommandation qui influence les États sans créer d’obligation et ne constitue pas une source du droit positif français.

📌 La Convention européenne des droits de l’homme relève du Conseil de l’Europe et non de l’Union européenne, tandis que la Charte des droits fondamentaux de l’Union européenne date de 2000 et s’inspire de cette convention.

  • La Convention européenne des droits de l’homme protège notamment : le droit à la vie, l’interdiction de la torture et des traitements inhumains ou dégradants, le droit à un procès équitable devant un tribunal impartial, le respect de la vie privée et familiale, la liberté de pensée, de conscience et de religion, la liberté d’expression

  • La Cour européenne des droits de l’homme, siégeant à Strasbourg, peut être saisie par un État ou un citoyen et condamner un État qui ne respecte pas les droits garantis par la Convention.

  • La Convention européenne des droits de l’homme est directement applicable en droit interne et ses dispositions peuvent être invoquées par les magistrats.

Compléments

📌 Les articles 53 et 54 de la Constitution prévoient qu’un engagement international contraire à la Constitution ne peut être ratifié par la France.

📌 Lorsqu’un traité postérieur contredit une loi antérieure, le traité prime et la loi antérieure contraire est écartée.

  • La Déclaration universelle des droits de l’homme énonce notamment :

    • le droit à la vie
    • le droit à une nationalité
    • la liberté de conscience
    • la liberté de religion
  • Les pactes des Nations unies relatifs aux droits civils et politiques et aux droits économiques, sociaux et culturels énoncent respectivement des droits civils et des droits sociaux, notamment le droit à la vie, le droit de quitter tout pays et le droit à des conditions de travail justes et favorables.

  • La Convention de New York relative aux droits de l’enfant proclame des droits spécifiques aux enfants, et des magistrats s’appuient sur ses dispositions pour mieux les protéger.

📌 Une condamnation de la Cour européenne des droits de l’homme incite l’État à modifier son droit pour se mettre en conformité, mais ne l’oblige pas à changer sa législation.

Astuce mémo

Recommandation universelle non contraignante, CEDH intégrée au droit interne.

6. Institutions européennes et droit communautaire

★ À maîtriser

  • Le Conseil européen, composé des chefs d’État ou de gouvernement des pays membres, donne l’impulsion politique nécessaire au développement de l’Union européenne.

  • Le Conseil de l’Union européenne, composé de délégués des États membres, édicte des règlements et des directives, en principe sur proposition de la Commission européenne.

  • La Commission européenne, composée de membres désignés par les pays, veille à l’application des traités et propose des règlements et des directives.

  • Le Parlement européen, élu au suffrage universel, exerce un pouvoir de contrôle politique et un pouvoir budgétaire.

  • La Cour de justice de l’Union européenne, appelée CJCE dans le cours, siège à Luxembourg et assure l’unité d’interprétation des traités.

  • La Cour de justice de l’Union européenne juge les manquements des États à l’application des règles communautaires et à la transposition des directives.

📌 Le droit communautaire primaire est constitué par les stipulations des traités européens, tandis que le droit communautaire dérivé regroupe les textes émanant des organes de la Communauté européenne.

📌 Le règlement communautaire s’intègre directement dans les États membres et peut être invoqué par les particuliers devant une juridiction, tandis que la directive doit être transposée par les États dans un certain délai.

Compléments

  • Le traité de Rome du 25 mars 1957 a institué la Communauté économique européenne et le traité de Maastricht du 7 février 1992 a institué l’Union européenne.

  • Le traité de Maastricht a permis de créer la monnaie unique, l’euro.

  • Une juridiction nationale peut saisir la Cour de justice de l’Union européenne afin d’obtenir son interprétation du droit communautaire.

📌 Un État qui ne transpose pas une directive peut être condamné pour manquement par la Cour de justice de l’Union européenne.

Astuce mémo

Le règlement s’intègre directement ; la directive exige une transposition.

7. Domaines de la loi et procédure législative

Notions clés & Définitions

  • Promulgation : Le décret par lequel le président de la République constate que la procédure d’élaboration de la loi a été régulièrement accomplie et rend le texte adopté exécutoire.

★ À maîtriser

📌 La loi relève du pouvoir législatif et le règlement du pouvoir exécutif ; depuis la Constitution de 1958, leurs domaines de compétence sont aussi distingués selon leur contenu par les articles 34 et 37.

  • L’article 34 réserve à la loi la fixation des règles concernant : les libertés publiques, l’état et la capacité des personnes, la procédure pénale, les crimes et délits ainsi que leurs sanctions, les impôts, les régimes électoraux, les nationalisations, les garanties fondamentales accordées aux fonctionnaires

📌 Selon l’article 37 de la Constitution, les matières qui ne relèvent pas du domaine de la loi appartiennent au domaine réglementaire, et les textes de forme législative intervenus dans ces matières peuvent être modifiés par décret après avis du Conseil d’État.

  • 🔄 L’adoption d’une loi ordinaire suit les étapes suivantes :

    1. L’Assemblée nationale et le Sénat examinent successivement le texte et peuvent l’amender.
    2. En cas de désaccord, une commission mixte paritaire tente de trouver un accord.
    3. Si aucun accord n’est trouvé, le gouvernement peut donner le dernier mot à l’Assemblée nationale.
  • L’initiative d’un projet de loi appartient au Premier ministre, tandis que celle d’une proposition de loi appartient aux membres du Parlement.

📌 L’article 38 de la Constitution permet au gouvernement de demander au Parlement une délégation afin de prendre par ordonnance des mesures relevant normalement du domaine de la loi.

  • Le président de la République doit en principe promulguer la loi dans les 15 jours suivant sa transmission et peut demander pendant ce délai une nouvelle délibération de la loi ou de certains de ses articles.

  • La publication au Journal officiel permet au public de prendre connaissance du texte promulgué et détermine en principe la date d’entrée en vigueur de la loi.

📌 Selon l’article 1er du Code civil, les lois et actes administratifs publiés au Journal officiel entrent en vigueur à la date qu’ils fixent ou, à défaut, le lendemain de leur publication, uniformément sur le territoire français.

Compléments

  • Les décrets relèvent en principe de la compétence du Premier ministre, tandis que les arrêtés peuvent être pris par un ministre, un préfet ou un maire.

  • La loi détermine les principes fondamentaux concernant :

    • la défense nationale
    • l’enseignement
    • la propriété
    • les obligations civiles et commerciales
    • le droit du travail
    • le droit syndical
    • le droit de la sécurité sociale
  • Dans les matières où la loi ne fixe que les principes fondamentaux, le pouvoir réglementaire détermine leur mise en œuvre et les détails d’application.

  • Les ordonnances prises sur habilitation doivent être ratifiées par le Parlement pour être valables.

  • Selon l’article 10 de la Constitution, le président de la République promulgue les lois ; le Parlement ne peut donc pas, à lui seul, les rendre applicables.

Astuce mémo

Promulgation, publication, puis entrée en vigueur.

8. Force obligatoire et tempéraments

Notions clés & Définitions

  • Présomption irréfragable : Une conséquence juridique dont on ne peut pas apporter la preuve contraire.
  • Fiction juridique : Un artifice technique qui consiste à faire comme si une chose était vraie alors que l’on sait qu’elle ne l’est pas.

★ À maîtriser

  • La publication de la loi entraîne la présomption irréfragable que chacun la connaît, selon la maxime « nul n’est censé ignorer la loi ».

  • Une loi impérative ne peut pas être écartée par les sujets de droit, tandis qu’une loi supplétive s’applique seulement si les personnes n’ont pas exprimé la volonté de s’y soustraire.

  • En droit pénal, l’article 122-3 du Code pénal écarte la responsabilité d’une personne qui prouve qu’une erreur de droit inévitable l’a conduite à croire qu’elle pouvait légitimement accomplir l’acte.

Compléments

  • L’article 6 du Code civil interdit de déroger par des conventions particulières aux lois qui intéressent l’ordre public et les bonnes mœurs.

  • Environ 20 % des couples choisissent un régime matrimonial chez un notaire ; à défaut de choix, le régime légal s’applique aux époux.

📌 En droit civil, l’erreur de droit ne peut pas être invoquée pour échapper à l’application de la loi.

  • Deux époux ne peuvent pas se déclarer divorcés par une convention privée sans suivre la procédure prévue par la loi.

Astuce mémo

La loi impérative s’impose ; la loi supplétive cède devant la volonté.

9. Non-rétroactivité et effets de la loi nouvelle

Notions clés & Définitions

  • Non-rétroactivité : Interdit d’appliquer une loi nouvelle aux actes ou faits juridiques antérieurs à son entrée en vigueur et de modifier les effets juridiques déjà produits sous la loi ancienne.
  • Situation juridique légale : Une situation dont les effets présents ou futurs sont déterminés impérativement par la loi, indépendamment de la volonté des intéressés.
  • Situation juridique contractuelle : Une situation dont les effets sont déterminés par un contrat ou un accord de volontés.

★ À maîtriser

  • L’article 2 du Code civil dispose que la loi ne dispose que pour l’avenir et n’a point d’effet rétroactif.

  • La non-rétroactivité interdit d’appliquer la loi nouvelle aux actes ou faits juridiques antérieurs à son entrée en vigueur, tandis que l’effet immédiat de la loi régit son application dans le temps à compter de son entrée en vigueur.

  • En droit pénal, l’article 112-1, alinéa premier, prévoit que seuls sont punissables les faits constitutifs d’une infraction à la date où ils ont été commis.

  • La théorie des droits acquis, traditionnelle, protège les droits acquis contre la loi nouvelle et ne lui laisse remettre en cause que les droits éventuels, tandis que la théorie moderne de Roubier applique en principe la loi nouvelle aux situations en cours.

  • Les effets déjà accomplis d’une situation juridique légale restent soumis à la loi ancienne, tandis que la loi nouvelle s’applique immédiatement à ses effets à venir.

  • En principe, les effets d’un contrat restent régis par la loi en vigueur au moment où il a été conclu, car l’application d’une loi nouvelle modifierait les bases prévisibles de l’accord et risquerait de rompre son équilibre.

Compléments

  • La loi du 11 juillet 1975 a instauré le divorce par consentement mutuel, soulevant la question de son application aux personnes mariées avant son entrée en vigueur.

  • La loi du 3 décembre 2001 a aligné la situation des enfants adultérins sur celle des autres enfants, soulevant la question de son application aux enfants nés avant son entrée en vigueur.

📌 Le principe de non-rétroactivité de l’article 2 du Code civil s’impose aux juges, mais pas au législateur, car il s’agit d’une disposition législative.

📌 La loi du 3 décembre 2001 accordant de nouveaux droits aux conjoints survivants et l’égalité successorale entre enfants adultérins et légitimes ne s’applique pas aux successions déjà ouvertes ou liquidées avant son entrée en vigueur.

  • Le fondement de la non-rétroactivité est la sécurité juridique, qui favorise la stabilité et la paix sociale en empêchant que des actes accomplis conformément à la loi ancienne soient remis en cause par une loi nouvelle.

  • Portalis, rédacteur du Code civil, affirme que si la rétroactivité des lois était admise, la sûreté n’existerait plus, même sous son apparence.

Astuce mémo

Situation légale : effet immédiat ; contrat : survie de la loi ancienne

10. Lois rétroactives et abrogation

Notions clés & Définitions

  • Loi pénale plus douce : Une loi qui supprime ou restreint une infraction, ou diminue la peine encourue.
  • Dispositions transitoires : Des règles temporaires établies par le législateur pour déterminer l’application de la loi nouvelle aux situations en cours, en créant un régime intérimaire particulier.
  • Loi interprétative : Une loi qui précise le sens d’une loi antérieure ambiguë et s’intègre à celle-ci, ce qui lui confère un effet rétroactif.

★ À maîtriser

📌 L’article 7 de la Convention européenne des droits de l’homme interdit de condamner une personne pour une action ou une omission qui ne constituait pas une infraction au moment où elle a été commise.

📌 La loi pénale plus douce s’applique rétroactivement aux infractions antérieures lorsque leurs auteurs n’ont pas encore fait l’objet d’une condamnation définitive, selon le principe constitutionnel de rétroactivité in mitius.

  • La loi a en principe un caractère permanent et demeure obligatoire tant qu’elle n’est pas abrogée, même si certains textes sont initialement temporaires.

📌 L’abrogation expresse est énoncée par la loi nouvelle, tandis que l’abrogation tacite résulte de l’incompatibilité entre une disposition nouvelle et une disposition ancienne.

📌 Pour être efficace, l’abrogation doit provenir d’un texte de rang égal ou supérieur à celui du texte abrogé ; une loi ordinaire ne peut donc pas être abrogée par un décret ou un arrêté.

  • Pour établir une abrogation tacite, il faut d’abord tenter de concilier les dispositions anciennes et nouvelles, puis ne considérer les dispositions anciennes comme abrogées que dans la mesure de leur incompatibilité.

Compléments

  • La loi Badinter du 5 juillet 1985, relative aux accidents de la circulation, a été rendue expressément rétroactive afin de bénéficier aux victimes d’accidents survenus jusqu’à trois ans avant son entrée en vigueur.

📌 La Cour de cassation reconnaît le caractère interprétatif d’une loi si elle se borne à préciser un droit préexistant dont une définition imparfaite a suscité la controverse, sans innover.

📌 Les lois relatives à la compétence judiciaire et aux règles de procédure s’appliquent à toutes les instances en cours, car elles régissent la procédure et non les faits.

  • La loi IVG de 1975, initialement mise en vigueur pour cinq ans, est devenue permanente par la loi du 31 décembre 1979.

Astuce mémo

Abrogation expresse : le texte la prononce ; tacite : l’incompatibilité la révèle

11. Coutume : éléments et rapports avec la loi

Notions clés & Définitions

  • Coutume : Une règle de droit issue d’un usage établi et conservé par une longue tradition sans être écrit, selon Pothier.
  • Élément matériel : Un usage général et prolongé, qui doit présenter une certaine épaisseur dans l’espace et dans le temps, selon Carbonnier.
  • Élément psychologique : Conviction, chez ceux qui suivent un usage, que celui-ci a force obligatoire et qu’ils se conforment au droit.

★ À maîtriser

  • La coutume repose sur deux éléments constitutifs : un élément matériel et un élément psychologique.

  • L’usage coutumier doit être général dans un groupe, car un acte isolé ne peut fonder une règle obligatoire; ce groupe peut être une profession ou une localité.

  • L’épaisseur temporelle de la coutume résulte de la régularité d’actes répétés et anciens, qui forment une tradition.

  • La coutume secundum legem seconde la loi et tient son autorité de celle-ci, tandis que la coutume praeter legem supplée la loi en son absence et que la coutume contra legem la contredit.

  • Le renvoi explicite à la coutume permet à la loi de lui déléguer la fixation de modalités d’application, notamment par référence aux usages constants et reconnus pour les distances de plantation prévues à l’article 671 et aux usages locaux pour les clôtures visées à l’article 663.

  • La désuétude n’abroge pas une loi et la coutume ne peut en principe la remplacer, afin de préserver l’autorité de la loi et de ne pas encourager la désobéissance.

Compléments

  • Sous l’Ancien Régime, les règles de droit civil étaient principalement coutumières ; à la veille de la Révolution, on estimait qu’il existait 60 coutumes générales et plus de 700 coutumes locales.

  • Au nord de la France, le droit était principalement coutumier et très divers, tandis qu’au sud les pays étaient surtout soumis au droit romain.

  • Certaines coutumes peuvent s’installer rapidement, notamment dans les usages professionnels en bourse.

📌 Le sentiment d’obligation distingue la coutume des règles de bienséance, qui ne reposent pas sur la conviction de se conformer au droit.

  • La tradition selon laquelle une femme devait prendre le nom de son mari a été consacrée par la loi, tandis que la coutume de conserver son nom de jeune fille disparaît.

  • Les étrennes et les pourboires sont des usages, et non des coutumes, car chacun sait qu’il est libre de ne pas les adopter.

Astuce mémo

La coutume seconde, supplée ou combat la loi.

12. Formation de la jurisprudence

Notions clés & Définitions

  • Jurisprudence : Habitude des tribunaux d’appliquer une règle de droit d’une certaine façon dans des litiges analogues, révélée par l’ensemble de leurs décisions.
  • Arrêt de règlement : Décision qui pose une règle générale applicable à l’avenir à des affaires semblables; ces arrêts étaient rendus par les parlements sous l’Ancien Régime et sont interdits.
  • Arrêt de principe : Interprétation générale du droit détachée des circonstances particulières, susceptible de s’appliquer à des cas analogues, contrairement à un arrêt d’espèce dominé par les faits.

★ À maîtriser

  • Une décision judiciaire isolée tranche un litige particulier et n’a pas le caractère général et abstrait d’une règle de droit, tandis que la jurisprudence se dégage de décisions considérées dans leur ensemble.

  • Selon l’article 12 du Code de procédure civile, le juge saisi d’un litige doit le trancher conformément aux règles de droit applicables.

  • L’article 5 du Code civil interdit au juge de prononcer des dispositions générales et réglementaires sur les causes qui lui sont soumises, conformément à la séparation des pouvoirs.

  • En vertu de la relativité de la chose jugée, un jugement ne vaut que pour l’affaire tranchée et le juge français n’est pas lié par les précédents judiciaires.

  • Le syllogisme judiciaire articule l’interprétation de la règle de droit comme majeure, l’exposé juridique des faits comme mineure et la solution du litige comme conclusion.

  • La Cour de cassation et le Conseil d’État contribuent à l’unité de la jurisprudence dans leurs ordres de juridiction respectifs, bien que leurs décisions ne s’imposent pas a priori aux juges.

📌 La cour d’appel réexamine les faits et le droit, tandis que la Cour de cassation contrôle l’application du droit sans rejuger les faits.

📌 Selon l’article L. 151-1 du Code de l’organisation judiciaire, une juridiction judiciaire peut solliciter l’avis de la Cour de cassation sur une question de droit nouvelle, sérieuse et fréquente, et la Cour se prononce dans un délai de trois mois.

  • En septembre 2014, la Cour de cassation a rendu un avis selon lequel l’adoption devait être autorisée pour les enfants nés d’une PMA à l’étranger, la fraude à la loi ne faisant pas obstacle à l’application de l’article autorisant l’adoption par le conjoint.

📌 L’avis de la Cour de cassation ne lie pas la juridiction qui l’a sollicité, même si le juge qui l’a demandé est susceptible d’être influencé par la réponse.

Compléments

  • Carbonnier et Aubert considèrent la jurisprudence comme une autorité plutôt que comme une véritable source du droit, tandis que la plupart des auteurs la tiennent pour une source du droit.

📌 Les motifs exposent le raisonnement du juge, tandis que le dispositif énonce la solution du litige.

  • Dans l’exemple du cycliste inattentif qui blesse un piéton traversant au feu rouge, l’article 1240 du Code civil constitue la majeure, la faute ayant causé le dommage la mineure, et l’obligation de réparer la conclusion.

Astuce mémo

Motiver une solution, la répéter, puis l’unifier.

13. Jurisprudence, coutume et interprétation de la loi

Notions clés & Définitions

  • Interprétation de la loi : Choix du sens d’un texte lorsque celui-ci est obscur, confus, équivoque ou incomplet.
  • Raisonnement par analogie : Extension à un cas non prévu d’une règle énoncée pour une situation reconnue comme analogue.
  • Argument a contrario : Déduction, de l’énoncé d’une règle par la loi, que la proposition contraire est exclue.

★ À maîtriser

📌 La jurisprudence et la coutume reposent toutes deux sur la répétition et l’imitation, mais elles ne sont pas assimilables : la coutume est obligatoire, tandis que la jurisprudence s’impose aux citoyens par l’autorité judiciaire sans être obligatoire.

  • La jurisprudence peut interpréter la loi et la compléter, tandis que le législateur peut consacrer une jurisprudence ou la combattre par une loi nouvelle.

📌 Dans la libre recherche scientifique, le donné regroupe les éléments susceptibles de guider la solution juridique, notamment historiques, tandis que le construit désigne ce que le magistrat décide de mettre en œuvre en se rattachant à un texte ou à un principe juridique.

  • Les maximes d’interprétation comprennent : l’interprétation stricte des exceptions, l’interprétation stricte des peines, la règle selon laquelle il ne faut pas distinguer là où la loi ne distingue pas

📌 En vertu de l’article 4 du Code civil, le juge ne peut refuser de trancher un litige même lorsqu’aucun texte ne peut être invoqué.

Compléments

  • La jurisprudence est généralement constituée d’arrêts allant dans le même sens, mais un seul arrêt peut parfois suffire.

  • Les juges peuvent recourir à la coutume, notamment à la notion de bonnes mœurs.

  • En 2016, l’ordonnance évoquée a consacré une grande partie de la jurisprudence en l’intégrant au Code civil.

  • Le droit au respect de la vie privée a d’abord été reconnu par les juges, puis inscrit à l’article 9 du Code civil.

  • Le 17 novembre 2000, l’arrêt Perruche a conduit à l’indemnisation du préjudice d’un enfant lourdement handicapé, et le 4 mars 2002 le législateur a adopté une loi dite anti-Perruche pour limiter la responsabilité médicale concernant les handicaps qui ne sont pas nés du fait du médecin.

  • L’école de l’exégèse, dominante pendant une longue période, réduit l’interprétation à la recherche de la volonté du législateur et conçoit l’interprète comme la « bouche de la loi ».

  • Au début du XXe siècle, Gény initie l’école de la libre recherche scientifique, qui permet au magistrat de trancher les questions nouvelles au mieux et selon l’équité, en distinguant le donné du construit.

  • Les arguments logiques d’interprétation comprennent :

    • le raisonnement par analogie
    • l’argument a contrario
    • l’argument a fortiori

Astuce mémo

Interpréter, adapter, puis suppléer : la jurisprudence va du texte au vide juridique.

14. Doctrine et autorités indépendantes

Notions clés & Définitions

  • Doctrine : Opinion communément professée par ceux qui enseignent le droit ou écrivent sur le droit.
  • Autorités administratives indépendantes : Institutions créées pour répondre à des carences et contribuer indirectement à la formation du droit, sans disposer d’un pouvoir normatif.

★ À maîtriser

📌 La doctrine n’est pas une source de droit et ne lie pas le juge, mais la qualité de ses arguments peut convaincre les juges ou le législateur et influencer l’évolution du droit.

Compléments

  • La doctrine se manifeste notamment par :

    • des manuels
    • des thèses
    • des monographies
    • des commentaires de lois ou d’arrêts
    • des articles de fond
  • La doctrine synthétise les décisions de justice, met en évidence les lignes directrices de la jurisprudence et peut critiquer les textes ou inciter à des réformes.

  • Les autorités administratives indépendantes peuvent notamment trancher des litiges ou influencer les pouvoirs législatif et exécutif en rendant des avis.

  • La CNIL a été créée pour vérifier que les fichiers informatiques ne portent pas atteinte à la vie privée et aux libertés des personnes.

  • Le doyen Carbonnier a participé au cabinet du garde des Sceaux et rédigé des projets de loi dans les années 1970 et 1980.

Astuce mémo

La doctrine convainc sans commander ; le juge reste libre.

15. Droit privé et procédure civile

Notions clés & Définitions

  • Droit civil : Tronc commun du droit privé et droit commun auquel on se réfère en l’absence de règles spéciales applicables.
  • Droit commercial : Ensemble des règles applicables aux commerçants et aux actes de commerce.
  • Droit du travail : Ensemble des règles relatives aux rapports individuels et collectifs entre les chefs d’entreprise et les salariés.
  • Procédure civile : Ensemble des règles qui gouvernent la justice civile et régissent le déroulement du procès afin de permettre la reconnaissance des droits et l’application des sanctions.

★ À maîtriser

📌 La distinction entre droit privé et droit public est liée notamment à l’existence en France de deux ordres juridictionnels : l’ordre judiciaire, au sommet duquel siège la Cour de cassation, et l’ordre administratif, au sommet duquel siège le Conseil d’État.

  • Né à la fin du XIXe siècle, le droit du travail a fait du contrat de travail un contrat autonome du droit civil afin de protéger les salariés.

  • La procédure civile est mixte : l’organisation et le fonctionnement des tribunaux relèvent du droit public, tandis que l’action en justice liée aux droits du plaideur relève du droit privé.

  • Le droit pénal définit les infractions punissables et les peines encourues, tandis que la procédure pénale règle les conditions de poursuite de ces infractions.

  • Dans un procès pénal, l’État agit par le procureur et le ministère public peut poursuivre un délinquant même si la victime ne souhaite pas porter plainte, car l’infraction est considérée comme un préjudice causé à la société.

Compléments

  • L’extension du domaine du droit public ne signifie pas que le droit privé est devenu du droit public ni que toutes les règles sont impératives.

  • Le droit civil régit notamment :

    • le droit des personnes
    • le droit de la famille
    • le droit des biens
    • le droit des obligations
  • L’autonomie du droit commercial date des ordonnances de Colbert de 1673.

  • Le Code de commerce a été publié en 1807.

  • Le droit des affaires comprend notamment : le droit financier, le droit fiscal, le droit comptable, pour partie, le droit pénal, notamment le droit bancaire, le droit de la propriété industrielle et le droit maritime

  • Le Code de procédure civile a été créé en 1806 puis recodifié en 1975.

📌 Le droit pénal relève du droit public, mais il est généralement rattaché au droit privé en raison de son application par les juridictions judiciaires et des protections des libertés individuelles et des prérogatives accordées à la victime.

Astuce mémo

Tribunaux et poursuites relèvent du public ; action civile et droits des parties relèvent du privé.

16. Ancien droit, Révolution et Code civil

★ À maîtriser

📌 L’ancien droit se caractérise par une grande diversité territoriale et par la coexistence, sur un même territoire, de plusieurs systèmes juridiques.

  • L’ancien droit privé était : confessionnel, inégalitaire, communautaire, terrien, avec une place centrale accordée à la propriété immobilière

  • Le droit intermédiaire correspond à la période de 1789 à 1804, entre l’ancien droit et le droit contemporain.

  • Le droit intermédiaire a affirmé la liberté de conscience, la liberté individuelle et l’égalité, notamment par la sécularisation du mariage et de l’état civil, la suppression des droits féodaux et des privilèges, ainsi que la suppression des corporations.

  • Le Code civil est une œuvre de conciliation entre les réformes de la Révolution et les traditions du peuple français.

  • Le Code civil a notamment consacré :

    • la laïcité du mariage civil
    • le divorce
    • l’égalité successorale
    • la suppression des privilèges
    • le droit de propriété
  • Le cours distingue trois périodes :

    • la stabilité, de 1804 à 1884
    • les transformations, de 1884 à 1964
    • les grands bouleversements depuis 1964

Compléments

  • Les grandes ordonnances royales, applicables sur tout le territoire, ont contribué à l’unification du droit sous l’autorité du monarque.

  • Les lois civiles de la Révolution ont notamment organisé l’état civil et le divorce, et leur qualité technique est associée à Merlin de Douai.

  • La codification du droit civil était un objectif révolutionnaire d’unification juridique, inscrit dans le principe posé par la Constitution du 3 septembre 1791.

  • Cambacérès a déposé trois projets successifs de Code civil, conçus comme des textes brefs énonçant quelques grands principes, mais leur adoption a échoué faute de stabilité politique.

  • Portalis défend dans son discours préliminaire l’idée qu’il est « utile de conserver tout ce qui n’est pas nécessaire de détruire ».

  • Le Code civil a conservé des techniques de l’ancien droit, notamment le droit romain des obligations et les règles coutumières relatives aux régimes matrimoniaux.

  • Le Code civil français a inspiré des codes adoptés :

    • au Brésil en 1830
    • au Chili en 1835
    • en Roumanie en 1865
    • en Argentine en 1869
  • De 1964 à 1978, des lois ont réformé des pans entiers du Code civil sous l’impulsion du doyen Carbonnier, notamment la loi de 1972 sur la filiation et celle de 1975 sur le divorce.

Astuce mémo

Ancien droit communautaire et inégalitaire, droit révolutionnaire fondé sur liberté et égalité.

17. Personnalité juridique : naissance et fin

Notions clés & Définitions

  • Embryon chimérique : Un embryon chimérique est un embryon animal auquel sont greffées des cellules souches humaines ; l’opération inverse est interdite en France.
  • Absence : L’absence est la situation d’une personne qui a cessé de paraître à son domicile ou à sa résidence sans que l’on ait eu de nouvelles d’elle, selon l’article 112 du Code civil.

★ À maîtriser

  • La personnalité juridique est l’aptitude à être titulaire, activement ou passivement, des droits subjectifs reconnus par le droit objectif.

  • La personnalité juridique donne une aptitude générale à participer à la vie juridique, tandis que la capacité juridique précise les conditions de cette participation.

  • En droit civil, la personnalité juridique s’acquiert à la naissance si l’enfant naît vivant et viable.

  • L’embryon n’est pas une personne, mais la loi lui accorde une protection particulière.

  • Le 2 août 2021, la création de deux catégories d’embryons est devenue possible en France.

📌 Depuis l’abolition de la mort civile par la loi du 31 mai 1854, toute personne conserve sa personnalité juridique jusqu’à sa mort naturelle.

  • Le décès est constaté par un médecin, puis le certificat de décès est transmis à l’officier d’état civil.

  • La procédure d’absence comprend d’abord une présomption d’absence, puis éventuellement un jugement déclaratif d’absence.

  • Le jugement déclaratif d’absence met fin à la personnalité juridique et dissout le mariage de l’absent.

  • Selon l’article 88 du Code civil, une déclaration judiciaire de décès peut être prononcée lorsqu’une personne disparaît dans des circonstances mettant sa vie en danger et que son corps n’a pas été retrouvé.

  • L’article 16-1-1 du Code civil prévoit que le respect dû au corps humain persiste après la mort et que les restes, y compris les cendres, doivent être traités avec respect, dignité et décence.

Compléments

  • Tout enfant né vivant est présumé viable, mais cette présomption peut être renversée par la preuve contraire.

  • L’OMS recommande de retenir la viabilité à partir de 20 semaines de grossesse ou d’un poids de 500 grammes.

📌 Selon l’adage « infans conceptus », l’enfant simplement conçu est présumé né chaque fois que son intérêt l’exige, notamment pour pouvoir succéder à son parent décédé.

Astuce mémo

Absence : incertitude prolongée ; disparition : danger immédiat

18. Personnalité, capacité et personnes morales

Notions clés & Définitions

  • Capacité juridique : La capacité juridique est l’aptitude à être titulaire de droits et d’obligations et à les exercer ; elle détermine les conditions de participation d’une personne à la vie juridique.
  • Incapacité de jouissance : L’incapacité de jouissance est l’inaptitude à être titulaire de certains droits ; elle ne peut être générale et reste nécessairement partielle.
  • Incapacité d’exercice : L’incapacité d’exercice empêche une personne d’exercer elle-même ses droits sans lui retirer la titularité de ces droits.
  • Personne morale : Une personne morale est un groupement auquel le droit attribue la personnalité juridique, notamment pour distinguer son patrimoine de celui de ses membres.

★ À maîtriser

📌 La personnalité juridique est attachée à tout être humain quel que soit son état de conscience, tandis que la capacité juridique peut être limitée par une incapacité.

  • Dans l’arrêt du comité d’établissement de Saint-Chamond de 1954, la Cour de cassation a admis qu’un groupement pouvait avoir la personnalité civile même sans attribution expresse par la loi.

  • Les deux critères jurisprudentiels d’attribution de la personnalité morale sont l’expression collective et la défense d’intérêts licites dignes d’être juridiquement protégés.

  • Les personnes morales de droit public comprennent notamment l’État, les collectivités territoriales et les établissements publics, tandis que les personnes morales de droit privé comprennent notamment les sociétés, les associations et les syndicats.

  • Les sociétés de personnes acquièrent la personnalité morale à leur immatriculation au registre du commerce et des sociétés, tandis que les associations l’acquièrent après leur déclaration en préfecture.

Compléments

📌 L’article 909 du Code civil interdit aux médecins, officiers de santé et pharmaciens ayant traité une personne pendant sa dernière maladie de recevoir d’elle une donation ou un legs.

  • Le mineur est titulaire de ses droits, mais ses représentants légaux les exercent à sa place ; il devient autonome à 18 ans.

  • Les majeurs protégés peuvent relever de trois régimes :

    • La tutelle.
    • La sauvegarde de justice.
    • La curatelle, régime d’assistance.

📌 Selon l’article 457 du Code civil, les personnes protégées prennent seules les décisions relatives aux actes personnels, notamment l’adoption d’un enfant.

  • Depuis l’entrée en vigueur du Code pénal en 1994, les personnes morales peuvent être pénalement responsables des infractions commises pour leur compte par leurs organes ou représentants.

📌 Parmi les personnes morales de droit privé, les sociétés ont un but lucratif, tandis que les associations et les syndicats ont un but non lucratif.

  • L’article 1er de la loi du 1er juillet 1901 définit l’association comme une convention par laquelle au moins deux personnes mettent durablement en commun leurs connaissances ou leur activité dans un but autre que le partage des bénéfices.

Astuce mémo

Personnalité : être titulaire ; capacité : participer soi-même

19. État civil et identification

Notions clés & Définitions

  • État des personnes : L’état des personnes est l’ensemble des éléments qui déterminent le statut juridique d’une personne et sont regroupés dans l’état civil.
  • Indisponibilité de l’état : L’indisponibilité de l’état des personnes signifie que les éléments de l’état civil ne peuvent pas être modifiés sur la seule volonté des individus.

★ À maîtriser

  • L’état civil rassemble des éléments d’identification et des événements juridiques :
    • Le nom.
    • Le prénom.
    • Le domicile.
    • Le sexe.
    • La nationalité.
    • La filiation.
    • La naissance, le mariage et le décès.

📌 La consultation directe des registres d’état civil est en principe interdite ; la publicité se fait notamment par délivrance d’extraits ou de copies aux personnes autorisées.

📌 Depuis la loi du 8 janvier 1993, les parents choisissent librement le prénom de leur enfant, sous réserve de l’intérêt de celui-ci.

Compléments

  • La reconnaissance, l’adoption, le divorce, la séparation de corps, les changements de nom ou de prénom, les mesures de tutelle ou de curatelle et le PACS peuvent faire l’objet d’une mention en marge de l’acte de naissance.

📌 Tout intéressé peut obtenir un extrait d’acte de naissance ou de mariage, qui ne mentionne pas la filiation ni certains changements, tandis que les copies intégrales de l’acte de naissance sont réservées aux autorités judiciaires, à l’administration et aux proches.

  • Les livrets de famille ont la même force probante que les extraits d’actes d’état civil.

  • L’état civil est imprescriptible : aucun élément ne s’acquiert ni ne se perd par l’écoulement du temps.

  • L’état civil est indivisible, car il constitue un tout qui permet d’identifier une personne.

  • La loi du 4 mars 2002 a remplacé l’expression « nom patronymique » par « nom de famille ».

  • La loi du 11 germinal an XI limitait le choix des prénoms à ceux des calendriers et aux noms de personnages connus de l’histoire ancienne.

  • 🔄 Le contrôle d’un prénom potentiellement contraire à l’intérêt de l’enfant suit ces étapes :

    1. L’officier d’état civil informe le procureur.
    2. Le procureur peut saisir le juge aux affaires familiales.
    3. Le juge statue sur la conformité du prénom à l’intérêt de l’enfant.

20. Choix des prénoms et attribution du nom

★ À maîtriser

  • Dans un arrêt du 15/02/12, la Cour de cassation a jugé contraire à l’intérêt de l’enfant le prénom Titeuf, inspiré d’un personnage naïf et ridicule.

  • Lorsque la filiation est établie simultanément à l’égard des deux parents, l’article 311-21 du Code civil permet de donner à l’enfant le nom du père, celui de la mère, le nom du père suivi de celui de la mère, ou le nom de la mère suivi de celui du père.

  • Le nom retenu pour le premier enfant commun est ensuite attribué aux autres enfants communs du couple, selon le principe de l’unité du nom dans la fratrie.

  • Lorsque la filiation n’est établie qu’à l’égard d’un parent, l’enfant prend le nom de ce parent, conformément à l’article 311-23 du Code civil.

  • Après le divorce, l’article 264 du Code civil prévoit que chaque époux perd l’usage du nom de son conjoint, sauf accord de celui-ci ou autorisation du juge fondée sur un intérêt particulier pour soi-même ou pour les enfants.

Compléments

  • Le prénom Tocalie a été jugé conforme à l’intérêt de l’enfant, car il n’a pas de consonance ridicule, péjorative ou complexe.

  • Le prénom Zabulon a été accepté par la justice parce qu’il ne présente pas d’apparence ridicule, grossière ou complexe.

  • Dans l’affaire Mégane Renaud, l’évocation du modèle de véhicule par le prénom Mégane n’a pas été jugée assez gênante pour justifier sa disparition.

  • Des assemblages jugés curieux entre le prénom et le nom des parents, comme Aude Vaisselle, peuvent être remis en question.

📌 Le choix du nom en cas de filiation établie simultanément suppose l’accord des parents et une déclaration conjointe devant l’officier de l’état civil.

📌 En cas de désaccord des parents sur le nom lorsque la filiation est établie simultanément, l’officier de l’état civil accole les deux noms dans l’ordre alphabétique.

  • Malgré la liberté de choix instaurée par la loi du 4 mars 2002, plus de 90 % des enfants portent le nom de leur père.

  • Si le second lien de filiation est établi pendant la minorité, les parents peuvent, par déclaration conjointe, substituer le nom du second parent au premier ou lui accoler le second nom dans l’ordre qu’ils choisissent.

  • Le changement de nom consécutif à l’établissement du second lien de filiation exige le consentement personnel de l’enfant âgé de plus de 13 ans.

  • Chaque conjoint peut porter à titre d’usage le nom de l’autre, seul ou accolé à son propre nom.

  • Le prénom Jihad est présenté comme ayant été jugé non conforme à l’intérêt de l’enfant.

Astuce mémo

Tocalie et Zabulon sont admis, tandis que Titeuf est refusé

21. Caractères, changement et protection du nom

Notions clés & Définitions

  • Immuabilité du nom : L’immuabilité du nom signifie que son changement est encadré par l’ordre public et relève d’une procédure administrative aboutissant à un décret.
  • Imprescriptibilité du nom : L’imprescriptibilité du nom signifie que le nom ne peut pas s’acquérir par prescription et que le fait de ne pas l’utiliser ne l’éteint pas.
  • Indisponibilité du nom : L’indisponibilité du nom signifie qu’une personne ne peut pas céder son nom, sous réserve de certains aménagements juridiques.
  • Usurpation du nom : Le fait de porter sans droit le nom d’autrui.
  • Nom commercial : Le nom commercial est le nom qui attire la clientèle vers un fonds de commerce et contribue à en déterminer la valeur ; il constitue une propriété incorporelle.

★ À maîtriser

  • L’intérêt légitime peut notamment reposer sur : une consonance ridicule ou péjorative, le souhait d’éviter l’extinction d’un nom, un pseudonyme sous lequel la personne s’est illustrée, la francisation du nom après l’acquisition de la nationalité française

  • Après un délai de réflexion de 6 mois, toute personne majeure peut, une fois dans sa vie, demander à l’officier de l’état civil de porter le nom de son autre parent, selon l’article 61-3-1 du Code civil.

  • L’action en usurpation du nom peut être exercée par tout membre de la famille, même s’il ne porte pas lui-même le nom familial, à condition de justifier d’un intérêt à agir lié à un nom illustre ou rare.

  • L’utilisation commerciale de son propre nom ou pseudonyme est licite, sauf si ce nom a déjà été utilisé comme nom commercial ou marque dans un domaine identique et que son nouvel emploi risque de détourner la clientèle.

  • Le titulaire d’un nom peut autoriser son usage commercial comme nom commercial, marque ou dénomination sociale ; une fois cédé, le nom peut rester attaché au fonds de commerce même si le titulaire et sa famille cessent de diriger l’entreprise.

  • Dans l’arrêt Bordas du 12 mars 1985, la Cour de cassation a jugé qu’un accord peut permettre l’utilisation du nom patronymique comme dénomination sociale ou nom commercial, sans contrevenir à son inaliénabilité et à son imprescriptibilité comme élément d’identification d’une personne physique.

📌 L’utilisation littéraire ou artistique du nom d’autrui peut être interdite si le personnage risque d’être confondu avec le porteur du nom et si cette confusion lui cause un préjudice.

Compléments

  • Le 31/01/14, le Conseil d’État a admis qu’un intérêt affectif puisse justifier un changement de nom pour un enfant abandonné par son père qui souhaitait porter le nom de sa mère à sa majorité.

  • La loi du 2 mars 2022 a facilité le choix du nom de la mère, alors que 85 % des enfants portent le nom de leur père.

📌 Toute personne peut demander à l’officier de l’état civil de changer de prénom, mais celui-ci peut s’y opposer si le changement porte atteinte à l’intérêt de la personne ou des tiers.

📌 Le nom d’une personne peut être utilisé comme nom commercial et devenir une propriété incorporelle, voire un élément du fonds de commerce susceptible d’être cédé à l’entreprise ou au fonds.

Astuce mémo

Usurper, c’est porter le nom ; l’utiliser, c’est l’employer sans se l’attribuer

22. Domicile, nationalité et droits civils

Notions clés & Définitions

  • Domicile : Le domicile est le siège légal de la personne, situé au lieu de son principal établissement selon l’article 102 du Code civil.
  • Nationalité : La nationalité est le lien juridique et politique qui rattache une personne à la population constitutive d’un État.
  • Unité du domicile : L’unité du domicile signifie qu’une personne n’a qu’un seul domicile, celui de son principal établissement, conformément à l’article 102 du Code civil.
  • Élection de domicile : L’élection de domicile est la désignation, par les parties à un acte juridique, d’un lieu où cet acte produira ses conséquences, notamment afin de faciliter la signification des actes de procédure.

★ À maîtriser

  • Les personnes physiques choisissent librement leur domicile et les personnes morales leur siège social, sous réserve des formalités de publicité applicables à ces dernières.

  • Le changement de domicile d’une personne physique exige une habitation réelle dans un autre lieu ainsi que l’intention d’y fixer son principal établissement, conformément à l’article 103 du Code civil.

  • L’article 11 du Code civil accorde aux étrangers en France les droits civils conférés aux Français par les traités conclus avec leur pays, et la jurisprudence a étendu cette assimilation aux droits privés qui ne leur sont pas expressément refusés par la loi.

  • En France, l’assimilation des étrangers aux Français concerne les droits civils et privés, mais pas les droits civiques et politiques, notamment le droit d’élire, d’être élu ou d’accéder à des fonctions publiques.

Compléments

  • Le domicile détermine notamment le tribunal compétent, qui est celui du lieu de domicile du défendeur, le lieu d’ouverture de la succession et celui où les paiements doivent être effectués au domicile du débiteur.

  • Le domicile légal est notamment fixé : au lieu d’exercice des fonctions pour certaines personnes exerçant des fonctions publiques à vie, chez leurs parents pour les mineurs non émancipés, chez son tuteur pour la personne placée sous tutelle

📌 Les époux peuvent avoir des domiciles distincts conformément à l’article 108 du Code civil.

📌 Toute personne doit avoir un domicile ; les nomades, forains et bateliers doivent choisir une commune de rattachement, et lorsque cela est impossible, le rattachement peut se faire au dernier domicile connu.

  • La Déclaration universelle des droits de l’homme de 1948 affirme que tout individu a droit à une nationalité et que nul ne peut être arbitrairement privé de sa nationalité ni du droit d’en changer.

  • Dans un arrêt du 25/02/81, la première chambre civile a affirmé que les étrangers jouissent en France de tous les droits privés que la loi ne leur refuse pas expressément.

  • La jurisprudence dite des gares principales a permis de déplacer en province certains contentieux concernant des entreprises dont le siège social se trouve à Paris, afin de réduire l’encombrement des tribunaux parisiens.

Astuce mémo

Le domicile est choisi librement, sauf lorsque la loi le fixe

23. Sexe à l’état civil et changement de sexe

Notions clés & Définitions

  • Variation sexuelle : Une variation sexuelle désigne une situation où il est impossible de déterminer médicalement, à la naissance, si l’enfant est de sexe masculin ou féminin.
  • Transsexualisme : Le transsexualisme est la conviction profonde et inébranlable d’appartenir au sexe opposé.

★ À maîtriser

  • L’article 57 du Code civil prévoit la mention du sexe du nouveau-né à l’état civil, lequel ne reconnaît que les sexes masculin et féminin.

  • En 1992, après la condamnation de la France par la Cour européenne des droits de l’homme au titre de l’article 8 de la Convention européenne des droits de l’homme, l’assemblée plénière de la Cour de cassation a admis le changement de sexe à l’état civil.

  • La loi du 18 novembre 2016 a introduit dans le Code civil les dispositions des articles 61-5 et suivants sur le changement de sexe à l’état civil.

📌 Selon l’article 61-5 du Code civil, une personne majeure ou mineure émancipée peut demander la modification de la mention de son sexe si un ensemble suffisant de faits montre que cette mention ne correspond pas au sexe dans lequel elle se présente et est connue.

📌 Selon l’article 61-6 du Code civil, l’absence de traitement médical, d’opération chirurgicale ou de stérilisation ne peut justifier le refus de la demande de changement de sexe.

Compléments

  • Une circulaire du 28 octobre 2011 admet, dans certains cas exceptionnels et avec l’accord du procureur, l’absence initiale de mention du sexe si celui-ci peut être déterminé après un ou deux ans de traitements appropriés.

  • En cas d’impossibilité médicale de constater le sexe, l’officier d’état civil peut demander au procureur un délai de trois mois pour différer l’inscription du sexe, qui sera ensuite inscrit selon la détermination médicale.

📌 L’abstention thérapeutique consiste à ne pas opérer l’enfant intersexe et à attendre sa majorité pour qu’il choisisse les interventions qu’il souhaite ou non subir.

  • L’arrêt de la première chambre civile du 4 mai 1917 rappelle que la loi française ne permet pas d’inscrire à l’état civil un sexe autre que féminin ou masculin.

  • Les conditions jurisprudentielles posées en 1992 comprenaient : un syndrome de transsexualisme, un traitement médico-chirurgical, une apparence et un comportement conformes à l’autre sexe, une expertise judiciaire

  • Les faits pouvant appuyer la demande comprennent : une présentation publique sous le sexe revendiqué, la reconnaissance sous ce sexe par l’entourage familial, amical et professionnel, le changement de prénom pour qu’il corresponde au sexe revendiqué

  • La demande de changement de sexe est présentée devant le tribunal de grande instance, qui statue sur la modification de la mention à l’état civil.

Astuce mémo

Refus initial → condamnation européenne → ouverture légale en 2016

24. Patrimoine, droits patrimoniaux et droits réels

Notions clés & Définitions

  • Patrimoine : Ensemble des biens et des obligations d’une personne, envisagés ensemble comme une universalité juridique.

★ À maîtriser

  • La théorie classique du patrimoine repose sur le lien étroit entre le patrimoine et la personne.

  • Selon la théorie classique, chaque personne ne possède qu’un patrimoine, qui ne peut être divisé pour limiter le droit de poursuite des créanciers.

  • Une loi de 2010 a permis à une personne physique d’affecter un patrimoine professionnel à son entreprise, distinct de son patrimoine privé et servant de gage aux créanciers professionnels.

📌 Les droits patrimoniaux ont une valeur pécuniaire et peuvent être cessibles, transmissibles, prescriptibles et saisissables, tandis que les droits extrapatrimoniaux n’ont pas de valeur pécuniaire et sont incessibles, intransmissibles, imprescriptibles et insaisissables.

  • Un droit réel confère à son titulaire un pouvoir direct et immédiat sur une chose, sans l’intermédiaire d’une autre personne.

Compléments

  • La conception classique du patrimoine a été élaborée au XIXe siècle par Aubry et Rau.

  • La théorie classique affirme que seules les personnes physiques ou morales peuvent avoir un patrimoine.

  • Selon la théorie classique, toute personne possède un patrimoine, quelle que soit sa situation financière.

  • Selon la théorie classique, le patrimoine est lié à la personne, qui ne peut le céder sans aliéner sa personnalité.

  • En 1985, le législateur a permis la création de l’entreprise unipersonnelle à responsabilité limitée, dotée d’un patrimoine propre distinct de celui de son associé unique.

  • Une loi de 2007 a créé la fiducie, qui permet de transférer certains biens à un fiduciaire pour les conserver dans un patrimoine séparé destiné à des opérations de gestion.

  • Une loi de 2008 a permis aux personnes exerçant une activité professionnelle de déclarer insaisissables des droits sur l’immeuble où se trouve leur résidence principale.

  • Le droit de propriété est l’exemple classique d’un droit réel.

📌 Une chose corporelle est un objet matériel palpable, comme une maison, un tableau ou un livre, tandis qu’une chose incorporelle est immatérielle, comme une clientèle, un office ministériel ou un nom.

  • L’article 515-4 du Code civil qualifie les animaux d’êtres vivants doués de sensibilité et les soumet au régime des biens sous réserve des lois qui les protègent.

Astuce mémo

Droit réel : pouvoir sur une chose ; droit personnel : rapport entre personnes

25. Meubles, immeubles et catégories de choses

Notions clés & Définitions

  • Immeubles par nature : Biens qui ne peuvent être déplacés, comme les fonds de terre, les bâtiments et les constructions fixées au sol.
  • Meubles par anticipation : Immeubles par nature considérés comme meubles parce qu’ils sont destinés à le devenir, comme une récolte sur pied appelée à être cueillie.

★ À maîtriser

  • L’article 516 du Code civil dispose que tous les biens sont meubles ou immeubles.

  • Selon l’article 528 du Code civil, les meubles par nature sont les animaux et les corps qui peuvent être transportés d’un lieu à un autre, par eux-mêmes ou sous l’effet d’une force extérieure.

  • Un immeuble par destination est un meuble par nature que son propriétaire rattache à un immeuble lui appartenant, matériellement ou économiquement, sous réserve de conditions cumulatives portant sur la nature du bien, l’identité du propriétaire, son intention d’affectation et le rattachement au fonds.

  • Les choses appropriées ont un propriétaire, les choses communes n'appartiennent à personne et sont d'usage commun, tandis que les choses sans maître n'ont pas de propriétaire mais peuvent être appropriées.

  • Les res delictae sont des choses abandonnées par leur ancien propriétaire, tandis que les res nolius sont des choses sans propriétaire susceptibles d'appropriation, comme le gibier et le poisson.

  • Les choses fongibles, ou choses de genre, sont interchangeables entre elles, tandis que les choses non fongibles, ou corps certains, sont individualisées et ne peuvent être remplacées par une autre chose.

Compléments

📌 La distinction entre meubles et immeubles repose principalement sur la possibilité de déplacer la chose et présente des intérêts notamment en matière de publicité des aliénations et de compétence juridictionnelle.

  • Les meubles par détermination de la loi comprennent notamment :

    • la clientèle
    • les œuvres artistiques
    • les actions
    • les offices ministériels
    • les actions en justice
  • L’article 524 du Code civil vise notamment les animaux et objets placés par le propriétaire d’un fonds pour son service ou son exploitation comme immeubles par destination.

📌 Le rattachement économique d’un immeuble par destination concerne les biens utiles à l’exploitation du fonds, tandis que le rattachement matériel concerne les objets attachés à perpétuelle demeure dont l’enlèvement détériorerait l’immeuble.

  • Les droits ayant pour objet un immeuble sont qualifiés d’immeubles par l’objet auquel ils s’appliquent.

📌 Lorsqu'un trésor est découvert, il appartient pour moitié à son découvreur et pour moitié au détenteur du fonds où il a été trouvé.

📌 Les choses consomptibles sont détruites dès leur premier usage, comme la nourriture et les matières premières, tandis que les choses non consomptibles permettent un usage prolongé, comme les voitures.

Astuce mémo

Meuble : mobilité ; immeuble : rattachement au sol ou à un immeuble

26. Propriété, démembrements et sûretés

Notions clés & Définitions

  • Droit de propriété : Le droit de propriété est, selon l'article 544 du Code civil, le droit de jouir des choses de la manière la plus absolue, sous réserve de ne pas en faire un usage prohibé par les lois ou les règlements.
  • Usufruit : L'usufruit est, selon l'article 578 du Code civil, le droit d'user et de percevoir les fruits d'une chose appartenant à autrui, à charge d'en conserver la substance.
  • Servitude : Une servitude est, selon l'article 637 du Code civil, une charge imposée sur un héritage pour l'usage et l'utilité d'un héritage appartenant à un autre propriétaire.
  • Droit réel accessoire : Un droit réel accessoire est une sûreté portant sur un bien et destinée à renforcer un droit personnel en sécurisant le lien entre créancier et débiteur.
  • Droit personnel : Un droit personnel est un lien de droit entre un créancier et un débiteur, en vertu duquel le créancier peut exiger l'exécution d'une prestation de donner, de faire ou de ne pas faire.

★ À maîtriser

  • Le droit de propriété confère trois prérogatives :
    • l'usus, droit d'user de la chose
    • le fructus, droit d'en percevoir les fruits
    • l'abusus, droit d'en disposer

📌 L'usufruitier détient l'usus et le fructus, tandis que le nu-propriétaire conserve l'abusus.

📌 Le droit de suite permet au créancier de saisir le bien en quelque main qu'il se trouve, tandis que le droit de préférence lui permet d'être payé prioritairement sur le produit de la vente.

Compléments

  • Le droit de propriété est protégé par les articles 2 et 17 de la DDHC, par l'article 1 du premier protocole de la CEDH et par le Conseil constitutionnel, qui lui reconnaît une valeur constitutionnelle.

  • L'usufruit est limité à 30 ans pour les personnes morales et est en principe viager pour les personnes physiques, auquel cas il s'éteint à la mort de l'usufruitier.

  • Le fonds dominant bénéficie de la servitude et le fonds servant la supporte ; la servitude relie les deux fonds, et non directement leurs propriétaires.

  • La servitude se transmet activement et passivement aux propriétaires successifs des fonds et dure en principe aussi longtemps que le fonds auquel elle est attachée.

  • Une servitude peut s'éteindre dans trois cas :

    • elle n'est pas utilisée pendant plus de 30 ans
    • l'état des lieux rend son usage impossible
    • les deux fonds sont réunis dans les mains d'un même propriétaire

📌 Un acte juridique est une manifestation de volonté destinée à produire des effets de droit, tandis qu'un fait juridique est un événement indépendant de la volonté à l'origine d'effets de droit, notamment d'un préjudice.

  • Dans un contrat de vente, l'acheteur est débiteur du prix et créancier de la livraison, tandis que le vendeur est créancier du prix et débiteur de la livraison.

📌 Dans une obligation de résultat, le débiteur s'engage à atteindre un résultat, tandis que dans une obligation de moyens, il s'engage à mettre en œuvre les moyens nécessaires pour l'atteindre.

Astuce mémo

UFA : usus, fructus, abusus.

27. Droits familiaux et protection du corps humain

Notions clés & Définitions

  • Autorité parentale : L'autorité parentale est un ensemble de droits et de devoirs attribués aux parents et ayant pour finalité l'intérêt de l'enfant.

★ À maîtriser

  • Les époux se doivent mutuellement respect, fidélité, secours et assistance.

  • L'article 9 du Code civil reconnaît à chacun le droit au respect de sa vie privée, également protégé par l'article 8 de la CEDH.

  • L'article 16-1 du Code civil prévoit que le corps humain est inviolable et que chacun a droit au respect de son corps.

  • L'article 16-3 du Code civil exige le consentement de la personne pour toute atteinte à son intégrité physique, sauf si elle ne peut consentir et qu'une intervention thérapeutique est nécessaire.

  • Selon l'article 16-1 du Code civil, les éléments et produits du corps humain ne peuvent faire l'objet d'un droit patrimonial et ne peuvent donc recevoir un prix.

Compléments

  • Les droits de la personnalité sont inhérents à la personne humaine et ont été réglementés progressivement par des textes, notamment sous l'impulsion de la jurisprudence.

📌 Toute personne peut agir en justice pour défendre son honneur et obtenir une indemnisation à hauteur de son préjudice.

  • La loi du 17 juillet 1970 a codifié la protection de la vie privée dans le Code civil.

  • Toute personne a droit à la protection de son image, sauf notamment lorsqu'il s'agit d'une photographie prise dans une foule ou lors d'événements publics.

  • Les lois de bioéthique du 29 juillet 1994 ont introduit dans le Code civil des dispositions relatives au respect du corps humain.

  • Pour le don d'organe par une personne vivante, le consentement doit être exprimé devant un procureur de la République en situation d'urgence, ou devant un magistrat dans les autres cas.

📌 Le principe d'anonymat interdit de connaître l'identité du donneur et du receveur, mais il est discuté notamment pour les dons de gamètes afin que l'enfant puisse connaître ses origines.

  • Le principe d'intégrité de l'espèce humaine entraîne notamment l'interdiction :
    • de la sélection des personnes
    • du clonage
    • de la gestation pour autrui

📌 L'article 16-7 du Code civil prévoit que toute convention portant sur la procréation ou la gestation pour le compte d'autrui est nulle.

📌 La loi du 22 avril 2005 reconnaît à toute personne en fin de vie le droit de refuser des soins.

28. Preuve : charge, modes et force probante

Notions clés & Définitions

  • Preuve : La démonstration de l’existence d’un fait ou d’un acte dans les formes admises par la loi.
  • Présomption : Une conséquence que la loi ou un magistrat tire d’un fait connu vers un fait inconnu.
  • Écrit : Une suite de lettres, de caractères, de chiffres ou d’autres signes ou symboles dotés d’une signification intelligible, quels que soient son support et son mode de transmission.
  • Aveu : La reconnaissance par une personne de l’exactitude d’un fait susceptible de produire contre elle des conséquences juridiques.
  • Acte authentique : Reçu par un officier public habilité à instrumenter dans le lieu où l’acte est rédigé et selon les solennités requises.

★ À maîtriser

  • Le système inquisitoire confie au juge la charge de rapporter la preuve, tandis que le système accusatoire fait porter cette charge aux parties.

  • En procédure civile française, l’article 9 du Code de procédure civile impose à chaque partie de prouver conformément à la loi les faits à l’origine de ses prétentions, tandis que le juge restitue leur qualification juridique.

  • Selon l’article 1315 du Code civil, celui qui réclame l’exécution d’une obligation doit la prouver et supporte le risque de perdre le procès s’il n’y parvient pas.

  • Une présomption simple peut être renversée par la preuve contraire, tandis qu’une présomption irréfragable ne peut pas l’être.

  • Selon l’article 1366 du Code civil, l’écrit électronique a la même force probante que l’écrit papier si son auteur peut être identifié et s’il est conservé dans des conditions garantissant son intégrité.

  • Les constatations personnelles de l’officier public dans un acte authentique font foi jusqu’à l’aboutissement d’une procédure d’inscription de faux, tandis que les faits qu’il n’a pas constatés peuvent être contredits par une preuve contraire.

  • Un acte sous signature privée est signé par les parties, et sa signature les identifie et manifeste leur consentement aux obligations de l’acte selon l’article 1367 du Code civil.

  • Si l’original subsiste, sa copie n’a pas de force probante ; si l’original a disparu, une copie fidèle et durable peut le suppléer, tandis qu’une photocopie ou une copie au carbone ne constitue qu’un commencement de preuve par écrit.

  • L’aveu judiciaire intervient au cours d’une instance et lie le juge, tandis que la force probante de l’aveu extrajudiciaire dépend de sa forme : l’aveu écrit vaut comme acte sous signature privée et l’aveu oral comme témoignage.

Compléments

📌 Celui qui se prétend libéré d’une obligation doit prouver cette libération, ce qui peut faire basculer la charge de la preuve vers lui au cours du litige.

📌 Pour prouver une convention synallagmatique par acte sous signature privée, il faut autant d’originaux que de parties, selon la règle du double original mentionnée à l’article 1325 du Code civil.

Astuce mémo

Inquisitoire : le juge prouve ; accusatoire : les parties prouvent.

29. Admissibilité des preuves et exceptions à l’écrit

Notions clés & Définitions

  • Commencement de preuve par écrit : Un écrit émanant de celui qui conteste un acte ou de son représentant et rendant vraisemblable le fait allégué.

★ À maîtriser

📌 Dans le système de la preuve libre, tout moyen de preuve est admis et le juge choisit celui qui le convainc ; dans le système de la preuve légale, la loi fixe l’admissibilité et la force probante des preuves et le juge y est lié.

  • Le droit pénal français applique le système de la preuve libre, tandis que le droit civil applique un système mixte selon l’article 1358 du Code civil : hors les cas où la loi en dispose autrement, la preuve peut être apportée par tout moyen.

  • Selon l’article 1359 du Code civil, un acte juridique portant sur une somme ou une valeur supérieure à 1 500 euros doit être prouvé par écrit authentique ou sous signature privée, et la preuve par témoins ne peut contredire ni compléter l’acte entre les parties.

  • Selon l’article L. 110-3 du Code de commerce, les actes de commerce entre commerçants se prouvent par tout moyen ; dans un acte mixte, la preuve est libre contre le commerçant, mais le commerçant doit respecter le principe de la preuve écrite contre le non-commerçant.

  • La disparition d’un écrit par cas fortuit ou force majeure permet de prouver l’acte par tout moyen, mais une simple perte ne suffit pas.

  • Un commencement de preuve par écrit, au sens de l’article 1361 du Code civil, dispense de prouver l’acte juridique par écrit et permet de compléter la preuve par d’autres moyens, notamment par des témoignages.

Compléments

  • L’exigence de preuve écrite des actes juridiques s’applique entre les parties, mais non à l’égard des tiers.

  • Un engagement inférieur à 1 500 euros peut être prouvé par tout moyen.

  • L’impossibilité matérielle de se procurer un écrit existe lorsqu’il était impossible de l’établir lors de la conclusion du contrat, tandis que l’impossibilité morale résulte de relations d’affection, de famille ou de travail qui empêchent d’exiger un écrit.

  • Le juge peut assimiler à un commencement de preuve par écrit : les déclarations d’une partie lors de sa comparution personnelle, son refus de répondre, son absence à cette comparution

📌 Les usages, notamment professionnels, qui empêchent d’établir un écrit constituent une exception à l’exigence de preuve écrite des actes juridiques.

  • Dans un arrêt du 16 mai 2013, la Cour d’appel de Paris a retenu l’impossibilité morale d’établir un écrit pour un prêt entre deux anciens gendarmes ayant travaillé ensemble pendant 15 ans, au nom de leur solidarité de « frères d’armes ».

Tableaux de synthèse

Systèmes juridiques

SystèmeSource principaleCaractéristique
Romano-germaniqueLoi écriteDroit souvent codifié
Common lawJurisprudenceDécisions issues de cas concrets
Droits religieuxTextes ou règles religieusesExemples : Torah et charia

Courants positivistes

CourantConception du droitRepère
Positivisme juridiqueRègles en vigueur dans l’ÉtatValidité liée aux normes établies
Positivisme sociologiqueConscience collective et produit socialDroit recherché dans le milieu social

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Il est le réceptacle de la civilisation.

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