Fiche de révision : Procédure preuve et contrôle juridique

Plan du Cours

  1. Conceptions théoriques du droit
  2. Procès, procédure et organisation juridictionnelle
  3. Qualification juridique, régimes et cas pratiques
  4. Fonctions de la qualification et raisonnement juridique
  5. Définitions juridiques et qualification des faits
  6. Sources et fonctions du droit
  7. Hiérarchie des normes, lois et règlements
  8. Coutumes, circulaires et jurisprudence
  9. Interprétation des textes et harmonisation juridique
  10. Lacunes des textes et dérogations juridiques
  11. Méthodes et interprétation littérale des textes
  12. Interprétation par analogie et interprétation stricte
  13. Catégories juridiques, nature et régimes applicables
  14. Rapports entre catégories et classifications juridiques
  15. Entrée en vigueur, droit transitoire et lois pénales
  16. Principe antérieur et contrat illicite
  17. Territorialité des lois et droit international privé
  18. Application extraterritoriale du droit pénal
  19. Traités, droit interne et contrôles de conformité
  20. Contrôle judiciaire et administratif de conventionnalité
  21. Primauté européenne et hiérarchie Constitution-traités
  22. Technique juridique, juridiction et procédure
  23. Preuve, force probante et présomptions
  24. Fictions et représentation juridique
  25. Contrôle de conventionnalité

Repères chronologiques

  1. 1872La cour a ordonné à une entreprise de payer une prime pourtant qualifiée de facultative sur l’affiche.
  2. 30 janv. 2001Dans l’arrêt AX Hélicoptères, la Cour de cassation a jugé que les qualifications de faute pénale et de faute civile sont différentes et a rejeté leur assimilation par les juges du fond. - Cass. civ. 1ère, 30 janv. 2001
  3. 30 juillet 2003Dans l’arrêt Houlle, le Conseil d’État a examiné la révocation et la mise à la retraite d’office d’un fonctionnaire après sa condamnation pénale, en distinguant la sanction disciplinaire de la sanction pénale. - CE, 30 juillet 2003

1. Conceptions théoriques du droit

Notions clés & Définitions

  • Droit positif : Ensemble des règles en vigueur dans un État donné à un moment donné.
  • Droit naturel : Consiste à rechercher, dans un cas particulier, la solution la plus juste au regard des valeurs d’une société, au-delà du texte applicable.
  • Norme : Prescription issue d’un acte de volonté qui régit un comportement par l’obligation, l’interdiction ou la permission.

★ À maîtriser

📌 Les conceptions théoriques du droit le présentent comme ce qui est juste chez Platon, Aristote et Thomas d’Aquin, ce qui est obligatoire chez Descartes, Hobbes et Kelsen, ce qui est effectif chez Durkheim, ou une technique de domination chez Marx et Foucault.

Compléments

  • Les juristes abordent aussi le droit comme une pratique : un ensemble de procédés rationnels, de règles et de catégories permettant de résoudre des litiges.

2. Procès, procédure et organisation juridictionnelle

Notions clés & Définitions

  • Procès : Conflit porté devant une juridiction, institution chargée de dire le droit et de trancher les conflits.
  • Procédure : Ensemble des formalités et des règles qui régissent le déroulement d’un procès, notamment l’assignation et les règles de compétence.
  • Compétence juridictionnelle : Pouvoir de juger attribué à une juridiction selon la matière ou le lieu, désignés par les expressions ratione materiae et ratione loci.

★ À maîtriser

📌 L’ordre judiciaire traite les litiges entre particuliers, tandis que l’ordre administratif traite les litiges impliquant l’État.

  • Au premier degré pénal, le tribunal de police juge les contraventions, le tribunal correctionnel les délits et la cour criminelle départementale certains crimes punis de 15 à 20 ans de réclusion.

📌 La cour d’appel rejuge l’affaire en fait et en droit, tandis que la Cour de cassation vérifie seulement la conformité au droit et ne constitue pas un troisième degré de juridiction.

📌 Les magistrats du siège instruisent ou tranchent les affaires et bénéficient de l’indépendance et de l’inamovibilité, tandis que les magistrats du parquet représentent la société, engagent les poursuites et sont soumis à une hiérarchie.

Compléments

  • Le procès comporte des dimensions juridique, sociale, institutionnelle, politique et éthique : il applique des règles, résout un conflit, relève d’une institution, participe à l’organisation sociale et soulève une question de justice.

  • Dans l’affaire Bonfanti, l’accusé a invoqué la prescription après des faits datant de 1986, tandis que l’enquête pour meurtre a été réactivée en 2020. - Cass. ass. plén., Arrêt Bonfanti, 16 janv. 2026

  • Dans le récit de l’affaire Bonfanti, le délai de prescription applicable était présenté comme étant de 10 ans.

  • Au premier degré civil, le tribunal de commerce juge les litiges commerciaux et le tribunal judiciaire est la juridiction civile de droit commun, comprenant notamment le JAF, le JCP, le JEX et le juge des enfants au civil.

  • L’ordre administratif comprend le tribunal administratif au premier degré, la cour administrative d’appel au second degré et le Conseil d’État au stade du contrôle ou du pourvoi.

  • Le juge d’instruction est un magistrat du siège qui dirige de manière impartiale l’enquête pénale à charge et à décharge dans les affaires complexes, notamment les crimes et les délits graves.

Astuce mémo

Le siège tranche ; le parquet poursuit.

3. Qualification juridique, régimes et cas pratiques

Notions clés & Définitions

  • Qualification juridique : Consiste à inclure un fait ou un objet dans une catégorie juridique afin d’identifier les normes applicables ; elle désigne aussi le résultat de cette opération.
  • Régime juridique : Ensemble des règles applicables à un domaine ou à une matière, ainsi que les conséquences qui découlent d’une catégorie ou d’une qualification.
  • Prêt à usage : Contrat par lequel une partie livre une chose à une autre pour qu’elle s’en serve, à charge de la restituer après usage.
  • Pouvoir de garde : Pouvoir de direction et de contrôle exercé sur une chose.

★ À maîtriser

  • Le raisonnement juridique part des faits, les qualifie dans une catégorie, identifie le régime applicable puis détermine la solution et ses conséquences.

📌 Le contrat de bail suppose un prix lié à la jouissance du logement, tandis que le prêt à usage est essentiellement gratuit selon l’article 1876 du code civil.

  • Dans l’exemple du portique de sécurité, l’action en responsabilité du fait des choses requiert le pouvoir de garde, le fait de la chose et un dommage.

Compléments

  • Dans l’exemple de l’affaire Bonfanti, le cours présente la question juridique comme celle de savoir si le temps écoulé éteint l’action publique et rend les poursuites impossibles.

  • L’article 7 du code de procédure pénale prévoit, pour les crimes de droit commun, un délai de prescription de 20 ans à compter du jour où le crime a été commis, sous réserve qu’aucun acte interruptif de prescription n’intervienne dans l’intervalle.

  • Selon l’article 1709 du code civil, le bail porte sur la jouissance d’une chose pendant un certain temps moyennant un prix.

  • Le prêt à usage entraîne pour l’emprunteur une responsabilité plus lourde en cas de perte ou de dégâts et une obligation de restitution plus stricte que le bail.

  • Dans l’exemple du portique, son déclenchement a été considéré comme le fait de la chose, car la personne n’aurait pas été fouillée si le portique n’avait pas sonné.

Astuce mémo

Bail rémunéré, prêt à usage gratuit.

4. Fonctions de la qualification et raisonnement juridique

Notions clés & Définitions

  • Qualification juridique : Opération consistant à rattacher un objet, comme un fait ou un contrat, à une catégorie juridique afin d’identifier les normes applicables.
  • Syllogisme : Raisonnement déductif composé d’une majeure, d’une mineure et d’une conclusion.
  • Subsomp­tion : La subsomption consiste à penser un cas particulier sous une catégorie générale, comme un caniche sous la catégorie des chiens.

★ À maîtriser

  • La qualification s’envisage sous trois angles :

    • pratique, comme résultat de l’opération
    • statique, comme catégorie juridique
    • dynamique, comme opération de pensée confrontant les faits à une catégorie
  • La qualification est nécessaire pour formuler le problème juridique, car elle fournit les catégories à partir desquelles la question est posée.

  • La qualification justifie l’appartenance d’un fait à une catégorie juridique et permet ainsi de déterminer le régime applicable par un raisonnement syllogistique.

  • 🔄 Le syllogisme juridique articule : la majeure, qui énonce les conditions de la règle, la mineure, qui vérifie ces conditions dans les faits, la conclusion, qui applique le régime juridique

Compléments

  • La qualification exprime un concept qui constitue un outil du droit et participe à la technique juridique.

  • La qualification peut produire une solution pratique, notamment la résolution d’un litige.

  • Dans l’exemple de la responsabilité du fait des choses, le régime d’indemnisation s’applique si les conditions de garde, de fait causal de la chose et de dommage sont réunies.

Astuce mémo

Statique : la catégorie ; dynamique : l’opération qui y rattache les faits.

5. Définitions juridiques et qualification des faits

Notions clés & Définitions

  • Définition juridique : Ensemble d’éléments constitutifs qui fixe les conditions nécessaires et suffisantes d’application d’une catégorie.
  • Fait : Événement de la réalité qui doit être prouvé et dont l’appréciation relève souverainement des juges du fond.

★ À maîtriser

📌 Lorsque la définition d’une infraction énumère des conditions cumulatives, l’absence d’une seule condition empêche la qualification, tandis que toutes les conditions réunies permettent de l’appliquer.

  • Dans l’arrêt Île de la tentation (Cass. soc., 3 juin 2009, n° 08-40.981), les participants ont été qualifiés de salariés car ils effectuaient une prestation de travail sous la subordination de la société.

  • Lorsque la loi ne définit pas une notion et qu’aucune définition jurisprudentielle n’est disponible, la qualification peut se faire par comparaison avec des cas semblables déjà jugés.

📌 La qualification d’un fait suppose de le prouver, tandis qu’une règle de droit n’a pas à être prouvée car la Cour connaît le droit.

📌 La Cour de cassation contrôle la qualification juridique et le respect des conditions légales, tandis que l’appréciation des faits relève souverainement des juges du fond.

Compléments

  • L’article 311-1 du Code pénal définit le vol comme la soustraction frauduleuse de la chose d’autrui, ce qui implique les éléments de soustraction, de fraude, de chose et d’appartenance à autrui.

  • L’article 1240 du Code civil sert à définir la faute civile et à la distinguer d’autres formes de faute, notamment pénale.

📌 La qualification de contrat de travail repose sur deux conditions : une prestation de travail et un lien de subordination juridique caractérisé par le pouvoir de donner des ordres et d’en contrôler l’exécution.

  • Pour appliquer la loi sur les accidents de la circulation du 5 juillet 1985, l’implication d’un véhicule peut être appréciée en comparant l’affaire à des cas semblables, par exemple en vérifiant s’il y a eu choc entre un véhicule et une personne.

  • Les notions de blessures involontaires sont des concepts juridiques dont les conditions d’application sont fixées par le Code pénal, et non des faits matériels à prouver comme tels.

Astuce mémo

La définition vérifie des conditions ; le cas compare des faits jugés.

6. Sources et fonctions du droit

Notions clés & Définitions

  • Sources du droit : Au sens formel, les sources du droit sont les règles qui constituent le droit positif ; au sens matériel, elles sont l’origine du contenu des règles.
  • État de droit : Fait que l’État et ses administrations respectent les normes qu’ils ont eux-mêmes établies, selon l’expression anglaise Rule of law.
  • Arbitraire : Décision qui dépend de la seule volonté d’une personne et qui n’est soumise à aucune règle ni contrainte justificative.
  • Légicentrisme : Doctrine juridique qui place la loi écrite au-dessus des autres sources du droit.

★ À maîtriser

  • Le droit positif désigne les règles de droit en vigueur dans un État à un moment donné, et les règles morales ne sont pas du droit sauf si elles sont intégrées dans la loi.

📌 Le principe de légalité des délits et des peines impose que les infractions et les peines soient prévues par la loi avant qu’une peine puisse être prononcée.

Compléments

  • Les sources du droit permettent de qualifier les faits en fournissant les textes et les éléments constitutifs des catégories juridiques applicables.

  • Selon Raymond Carré de Malberg, l’État est souverain mais s’auto-limite en se soumettant au droit.

  • Rousseau associe la loi à l’expression de la volonté générale, tandis que Montesquieu est associé à la séparation des pouvoirs et à l’idée que le juge est la bouche de la loi.

Astuce mémo

Des sources fondent les règles applicables → elles encadrent le juge et l’État.

7. Hiérarchie des normes, lois et règlements

Notions clés & Définitions

  • Hiérarchie des normes : Manière de définir et d’appliquer le droit en classant les normes selon leur degré et leur généralité.
  • Constitution : Document normatif que se donne un peuple souverain pour régler l’exercice des pouvoirs de l’État et en fixer les limites.
  • Norme fondamentale : Norme suprême supposée, qui n’est posée par aucune volonté humaine et permet d’expliquer le système juridique.

★ À maîtriser

  • Selon la théorie pure du droit de l’auteur autrichien Kelsen, une norme juridique est créée sur le fondement d’une norme de degré supérieur.

  • Dans la représentation en pyramide, la Constitution se situe au sommet des normes juridiques mentionnées, devant les lois, les règlements et les décisions de justice.

  • La loi est une norme générale dont la production est réglée par la Constitution et qui est décidée par le Parlement.

  • Les règlements sont des normes édictées par le pouvoir exécutif, notamment sous la forme de décrets et d’arrêtés.

📌 Les normes de degré inférieur doivent respecter les normes supérieures ; une loi ne peut donc pas contredire la Constitution.

  • L’article 34 de la Constitution réserve à la loi une liste précise de domaines, tandis que l’article 37 attribue au pouvoir réglementaire les matières qui n’y figurent pas.

Compléments

📌 La Constitution peut être envisagée juridiquement comme une norme qui règle la production d’autres normes, ou politiquement comme un pacte social entre gouvernants et gouvernés.

  • Les décisions de justice appliquent les lois et les règlements et constituent des normes particulières relevant du pouvoir judiciaire.

  • Un règlement est une norme générale ou individuelle édictée par le pouvoir exécutif en dehors du domaine réservé à la loi.

  • Les décrets sont pris par le président de la République ou le Premier ministre, tandis que les arrêtés sont pris par des autorités telles que les maires.

  • Le Conseil constitutionnel contrôle la conformité des lois à la Constitution.

  • Lorsqu’un décret présidentiel contredit une loi, le tribunal administratif peut être saisi pour contester ce décret au regard de la supériorité de la loi sur le règlement.

Astuce mémo

Le Parlement fait la loi ; l’exécutif édicte le règlement.

8. Coutumes, circulaires et jurisprudence

Notions clés & Définitions

  • Circulaire : Document interne à l’administration qui donne des instructions d’application et peut influencer l’interprétation pratique du droit sans être elle-même une norme.
  • Doctrine : Ensemble des auteurs qui étudient et écrivent sur le droit ainsi que leurs opinions ; elle n’est pas une source du droit et ne crée pas de normes, mais ses analyses sont utilisées par les avocats et les juges.
  • Jurisprudence : Ensemble des décisions de justice rendues dans un système juridique, notamment les jugements et les arrêts des juridictions de premier degré, d’appel et de cassation.
  • Jurisprudence au sens particulier : Solution spécifique donnée par une juridiction à un problème juridique dans une affaire particulière, et pouvant servir de précédent dans une autre affaire.
  • Jurisprudence constante : Série de décisions qui réitèrent la même solution juridique.

★ À maîtriser

  • Les coutumes et les usages peuvent produire des effets juridiques sans se réduire à des normes créées selon la hiérarchie formelle des normes.

📌 La compilation regroupe les lois portant sur un même thème, tandis que l’harmonisation organise les règles dans un code selon une construction savante.

Compléments

  • Les cadeaux d’anniversaire sont juridiquement considérés comme des donations et peuvent être taxés jusqu’à 70 % de leur valeur, mais l’administration admet une exception lorsqu’ils sont proportionnels.

  • Le droit savant regroupe notamment des éléments qui ne relèvent pas de la hiérarchie des normes, de sorte que la mise en ordre du droit ne dépend pas uniquement de cette hiérarchie.

  • Le Code civil de 1804, dit code Napoléon, a été élaboré par quatre professeurs de droit, dont Portalis.

9. Interprétation des textes et harmonisation juridique

Notions clés & Définitions

  • Interprétation : Opération qui vise à déterminer le sens d’un texte.
  • Notion indéterminée : Catégorie non définie ou non définissable dont les limites exactes sont incertaines.
  • Problème d’harmonisation : Problème de cohérence et d’absence de contradiction entre des propositions ou des règles applicables.
  • Concours de qualifications : Situation dans laquelle une même situation de fait relève de qualifications concurrentes susceptibles d’entraîner l’application de régimes différents.
  • Droit commun : Droit applicable à titre subsidiaire, en l’absence de règle spéciale.
  • Droit spécial : Droit dérogatoire au droit commun qui s’applique prioritairement à celui-ci.

★ À maîtriser

📌 Des qualifications concurrentes peuvent être cumulables si elles ne conduisent pas à des solutions contradictoires, ou exclusives si leurs régimes sont incompatibles.

Compléments

  • Dans l’arrêt Commune de Morsang-sur-Orge du 27 octobre 1995, le Conseil d’État a rattaché le respect de la dignité humaine à l’ordre public et a admis l’interdiction municipale du lancer de nain.

  • Dans l’affaire de Morsang-sur-Orge, la notion de bon ordre ne définissait pas précisément si l’attraction du lancer de nain relevait de l’ordre public.

  • Dans l’arrêt Films Lutetia du 18 décembre 1959, le Conseil d’État a admis qu’un maire interdise localement la projection d’un film pourtant autorisé par le ministre lorsque des circonstances locales créent un trouble à l’ordre public.

Astuce mémo

Hiérarchie : le supérieur commande ; autonomie : les circonstances locales peuvent prévaloir.

10. Lacunes des textes et dérogations juridiques

Notions clés & Définitions

  • Lacune formelle : Lacune qui existe lorsqu’une situation de fait ou de droit n’est pas prévue par le texte applicable.
  • Dérogation : Refus de l’application d’un texte dont les conditions sont réunies en raison d’une exception.

★ À maîtriser

  • Dans l’arrêt Clément Bayard du 13 août 1915, la Cour de cassation a reconnu l’abus de droit en étendant la responsabilité à l’exercice malveillant d’un droit de propriété ayant causé un dommage.

📌 Face à une lacune, l’interprétation stricte s’en tient à la lettre du texte, tandis que l’interprétation large recherche son implicite et peut l’étendre par analogie.

📌 Une dérogation écrite est expressément prévue par le texte pour certaines hypothèses, tandis qu’une dérogation non écrite résulte de la singularité du cas qui rend la solution légale inopportune.

Compléments

📌 Une lacune technique tient à l’absence d’une norme d’application nécessaire, tandis qu’une lacune formelle tient à l’absence de règle visant la situation à traiter.

  • Dans l’affaire Martinot du 6 janvier 2006, le Conseil d’État a considéré que les textes applicables aux défunts ne prévoyaient que l’inhumation ou l’incinération, et non la conservation par congélation.

  • Dans l’arrêt Dames Dol et Laurent du 28 février 1919, le Conseil d’État a admis une restriction à la liberté de circuler et de fréquenter certains établissements en raison des exigences de sécurité liées au temps de guerre.

Astuce mémo

Lecture stricte : le texte reste fermé ; analogie : la règle s’étend au cas voisin.

11. Méthodes et interprétation littérale des textes

Notions clés & Définitions

  • Interprétation littérale : Interprétation qui détermine le sens d’un texte en fonction de sa lettre.
  • Interprétation littérale : Consiste à respecter le sens du texte tout en choisissant, parmi ses sens possibles, celui qui convient.
  • Théorie de l’exégèse : Théorie apparue au XIXe siècle qui recherche à travers la lettre du texte la volonté du législateur.

★ À maîtriser

  • La méthode d’interprétation exposée consiste à rechercher d’abord le sens littéral, puis à recourir à l’extension par analogie si une lacune persiste, ou à retenir une interprétation stricte lorsque l’extension est refusée.

📌 Lorsque le sens du texte est clair ou évident, l’interprétation doit cesser et le juge ne peut pas dénaturer ce sens.

📌 L’adage « Là où la loi ne distingue pas, nous ne devons pas distinguer » interdit d’ajouter une distinction que le texte ne prévoit pas.

Compléments

  • François Gény a proposé la théorie de la libre recherche scientifique en opposition à la théorie de l’exégèse.

📌 Dans la libre recherche scientifique, le donné renvoie notamment à la nature des choses et aux faits sociaux ou économiques, tandis que le construit relève de l’élaboration intellectuelle du droit.

  • Dans l’exemple de l’anniversaire, la cour fixe l’âge en fonction de l’heure de naissance, 11 h 15, et de l’heure du crime, 16 h, ce qui précise le texte et réduit sa polysémie.

📌 La Cour de cassation peut écarter une interprétation littérale lorsqu’elle conduit à un résultat absurde, par exemple comprendre le scrutin binominal du bâtonnier comme imposant l’élection de deux bâtonniers.

  • Dans l’arrêt Halimi du 14 avril 2021, la Cour de cassation applique l’article 122-1 du Code pénal à un trouble psychique provoqué par la consommation de stupéfiants, car le texte ne distingue pas selon l’origine du trouble. - Cass. crim., 14 avr. 2021

Astuce mémo

D’abord la lettre, puis l’analogie si la lacune persiste, ou l’interprétation stricte si l’extension est refusée.

12. Interprétation par analogie et interprétation stricte

Notions clés & Définitions

  • Interprétation par analogie : Étend un texte à des cas non prévus par sa lettre lorsqu’ils présentent des ressemblances justifiant la même solution au regard de la raison d’être de la règle.
  • Interprétation stricte : Limite le champ d’application du texte aux cas explicitement visés et exclut les cas qui n’y sont pas nommés.

★ À maîtriser

📌 L’analogie stricte rapproche directement deux situations, tandis que l’analogie proportionnelle compare les rapports entre leurs éléments.

📌 L’article 111-4 du Code pénal impose l’interprétation stricte de la loi pénale, ce qui empêche d’étendre facilement une règle pénale par analogie.

Compléments

  • L’article 259 du Code civil interdit aux descendants des époux de témoigner sur les griefs du divorce ; cette interdiction peut être étendue par analogie au concubin des enfants afin de préserver la paix des familles.

  • Pour l’analogie proportionnelle, le rapport entre un terrain et une maison construite dessus est comparé au rapport entre un outil d’intelligence artificielle et sa création.

📌 Une liste limitative énumère exhaustivement les cas applicables et exclut par raisonnement a contrario ceux qui n’y figurent pas.

📌 Une règle de droit spécial, dérogatoire au droit commun, ne doit pas être étendue par analogie à des situations régies par le droit commun.

  • Dans l’arrêt du 18 mai 2022 sur le caming, la Cour de cassation ne l’assimile pas à la prostitution en l’absence de contacts physiques, condition retenue dans la définition jurisprudentielle de la prostitution. - Cass. crim.

  • Dans l’arrêt du 4 mai 2017 sur le sexe neutre, la Cour de cassation refuse de reconnaître une catégorie autre que masculin ou féminin, considérant que la loi prévoit une liste limitative. - Cass. civ. 1ère

Astuce mémo

Analogie étend ; a contrario exclut

13. Catégories juridiques, nature et régimes applicables

Notions clés & Définitions

  • Catégorie juridique : Au sens étroit, une construction doctrinale générale et systématique qui permet de classer les qualifications et d’exposer, comprendre et appliquer le droit.
  • Nature juridique : Une catégorie plus générale, ou genre, qui inclut une catégorie moins générale, ou espèce.

★ À maîtriser

  • Au sens large, une catégorie juridique désigne une qualification ; au sens étroit, elle désigne une construction savante qui organise des qualifications en classification.

  • Selon le principe méthodologique attribué à J. L. Bergel, une différence de nature juridique implique une différence de régime juridique. - J.L. BERGEL

  • En matière intentionnelle, une même faute peut être pénale et civile ; en matière non intentionnelle, toute faute pénale est civile, mais toute faute civile n’est pas pénale.

Compléments

  • La doctrine est constituée des auteurs qui réfléchissent sur le droit et en publient des écrits ; les catégories juridiques expriment ainsi un droit savant distinct de son aspect normatif.

  • La somme due après une condamnation peut être qualifiée de réparation civile, potentiellement assurable, ou de peine pénale, non assurable, et la qualification détermine les règles applicables.

  • Habiter un appartement en vertu d’un bail confère un droit personnel de créance soumis à l’effet relatif, tandis que l’usufruit confère un droit réel sur la chose.

Astuce mémo

Différence de nature → différence de régime

14. Rapports entre catégories et classifications juridiques

Notions clés & Définitions

  • Catégories alternatives : Reposent sur un choix binaire et exclusif : une seule possibilité peut s’appliquer à la fois, comme l’inhumation ou la crémation.
  • Catégories cumulatives : Peuvent s’appliquer simultanément et de façon distributive à un même ensemble de faits, comme les qualifications civile et pénale d’un même fait.
  • Catégories hiérarchisées : Sont structurées selon un rapport de genre à espèce, une catégorie particulière étant incluse dans une catégorie plus générale.
  • Classification : Une systématisation de notions, de concepts ou de catégories qui attribue à chaque objet juridique une place dans un système.
  • Personnalité juridique : L’aptitude à être titulaire de droits ; elle est reconnue aux personnes physiques et aux personnes morales.
  • Catégories indépendantes : Ne présentent aucun point commun et peuvent, pour cette raison, être cumulées, comme les catégories d’usufruitier et d’étudiant.

Points essentiels

  • Le contrat de vente est une catégorie spéciale incluse dans la catégorie générale des contrats ; leur rapport est donc hiérarchique et non alternatif.

📌 Un ensemble est une collection d’objets, tandis qu’un système est un ensemble dont les éléments sont assemblés et interdépendants.

  • Une théorie juridique est une classification qui atteint un haut degré de généralité et systématise les règles applicables à une matière, comme la théorie générale de l’acte juridique.

📌 Les personnes capables peuvent exercer leurs droits elles-mêmes, tandis que les personnes incapables, notamment les mineurs, ne le peuvent pas.

  • Une personne morale, comme une société ou un club de football, est une personne à laquelle le droit reconnaît la personnalité juridique.

Astuce mémo

Des pierres assemblées deviennent une maison : une collection devient un système.

15. Entrée en vigueur, droit transitoire et lois pénales

Notions clés & Définitions

  • Entrée en vigueur : La date à partir de laquelle un texte devient applicable et doit être appliqué par les tribunaux.
  • Droit transitoire : Règle les difficultés d’harmonisation lorsque deux lois successives sont susceptibles de s’appliquer à une même situation.
  • Droit acquis : Un droit qui a produit tous ses effets juridiques et dont la réalisation est concrétisée.

★ À maîtriser

  • L’article 1 du Code civil prévoit que la loi entre en vigueur à la date qu’elle fixe ou, si elle n’en fixe aucune, le lendemain de sa publication.

  • Une loi peut être abrogée à la date qu’elle fixe ou par une loi postérieure qui déclare explicitement son abrogation ; elle peut aussi faire l’objet d’une abrogation tacite lorsqu’une loi nouvelle est incompatible avec elle.

  • Le principe de non-rétroactivité, formulé par l’adage « lex posterior derogat priori », signifie qu’une loi nouvelle régit les faits postérieurs à son entrée en vigueur et ne s’applique pas aux faits passés.

  • En principe, un contrat conclu sous une loi ancienne reste soumis à cette loi, même après l’entrée en vigueur d’une loi nouvelle, selon la survie de la loi ancienne aux contrats en cours.

  • En droit pénal, une loi pénale plus douce rétroagit lorsqu’elle supprime une infraction ou diminue les peines, tandis qu’une loi plus sévère ne rétroagit pas.

  • Une loi pénale de fond définit l’infraction ou fixe la peine, tandis qu’une loi de forme régit notamment la procédure et la prescription.

Compléments

  • Une loi législative doit être promulguée par décret présidentiel et publiée au Journal officiel ; sa date d’entrée en vigueur dépend des règles applicables à cette publication et à sa promulgation.

📌 Lorsqu’une loi prévoit qu’elle entrera en vigueur à la publication d’un décret d’application, elle devient applicable après la parution de ce décret.

📌 En cas d’urgence, une loi entre en vigueur le jour même de sa création.

  • La seule absence d’application d’une loi pendant plusieurs années ne l’abroge pas, car la prescription n’existe pas en matière législative.

  • L’article 2 du Code civil dispose que « la loi ne dispose que pour l’avenir ; elle n’a point d’effet rétroactif ».

  • Le transfert de propriété déjà réalisé dans un contrat de vente constitue un droit acquis, contrairement à la seule possibilité de divorcer d’époux qui n’ont pas engagé de procédure.

  • Dans l’exemple de la franchise Éléphant Bleu, la Cour de cassation a retenu que le contrat restait soumis à la loi en vigueur lors de sa conclusion, malgré une loi nouvelle interdisant la clause de non-concurrence en cause.

Astuce mémo

La loi nouvelle régit l’avenir ; le contrat ancien survit en principe sous la loi de sa conclusion.

16. Principe antérieur et contrat illicite

★ À maîtriser

📌 La Cour de cassation a considéré que le principe du respect dû au corps humain existait avant l’article 16-1-1 du Code civil, lequel précise que ce respect ne cesse pas avec la mort.

📌 Une loi nouvelle peut constater ou expliciter un principe déjà présent dans l’ordre juridique sans constituer nécessairement une véritable rétroactivité.

Compléments

  • Dans l’arrêt Our Body, Cass. civ. 1re, 29 octobre 2014, n° 13-19.729, la Cour de cassation a jugé qu’un contrat d’assurance relatif à une exposition de cadavres plastinés pouvait avoir un objet contraire à l’ordre public. - Cass. civ. 1ère, 29 oct. 2014

17. Territorialité des lois et droit international privé

Notions clés & Définitions

  • Territorialité des lois : Application du droit d’un État sur l’ensemble de son territoire, sans considération de la nationalité ou de la religion des personnes qui s’y trouvent.
  • Droit international privé : Le droit international privé traite des relations entre personnes privées comportant un élément d’extranéité, c’est-à-dire un élément étranger à la situation.
  • Souveraineté : Pouvoir qui n’est soumis à aucun autre pouvoir.

★ À maîtriser

  • Toute personne présente sur le territoire français est soumise à la loi française, tandis que le droit français ne s’applique en principe pas sur le territoire d’un autre pays.

  • La forme d’un acte est en principe régie par la loi du lieu où il est célébré, dite lex loci, tandis que le fond est régi par la loi désignée par la règle de conflit, notamment la loi personnelle dans certaines matières.

  • Selon le principe de qualification lege fori retenu par la Cour de cassation, le juge qualifie la situation selon les catégories de son propre droit.

  • Dans l’affaire Caraslanis, le juge français qualifie l’exigence de célébration religieuse comme une règle de forme et applique donc la loi française, lieu de célébration du mariage ; un mariage régulièrement célébré devant l’officier d’état civil français est valable en France. - Cour de cassation, Arrêt Caraslanis, 22 juin 1955

Compléments

📌 Un royaume est défini par l’application de ses lois sur son territoire, tandis qu’un empire impose ses lois à d’autres pays.

  • En droit international privé, l’élément d’extranéité peut notamment être le lieu de résidence d’une personne.

  • Dans l’arrêt Caraslanis, Cass. civ., 22 juin 1955, un moine orthodoxe grec ayant quitté son état religieux épouse une Française en France et la question de la validité du mariage se pose lors de leur séparation.

📌 La validité en France d’un mariage célébré devant l’officier d’état civil implique que les époux doivent engager une procédure de divorce pour y mettre fin, sous réserve des règles de compétence et de droit international privé applicables.

Astuce mémo

Le juge français chausse les lunettes du droit français pour qualifier la règle.

18. Application extraterritoriale du droit pénal

Notions clés & Définitions

  • Application extraterritoriale du droit : Application exceptionnelle du droit d’un État en dehors de son territoire.

★ À maîtriser

📌 Le droit français peut s’appliquer aux crimes commis à l’étranger par un Français, qui peut être poursuivi en France pour ces crimes.

📌 Pour qu’un délit commis à l’étranger par un Français puisse être poursuivi en France, les faits doivent aussi être punis par la législation de l’État où ils ont été commis.

  • Dans les arrêts d’Assemblée plénière du 12 mai 2023, n° 22-80.057 et n° 22-82.468, la Cour de cassation examine la compétence française pour des crimes contre l’humanité commis en Syrie par une personne étrangère. - Cass. ass. plén.

  • L’article 689-11 du Code de procédure pénale prévoit, pour les crimes contre l’humanité et certains crimes de guerre, notamment une résidence habituelle en France, le rattachement des faits au champ de compétence du texte et leur incrimination dans l’État où ils ont été commis.

  • La réciprocité stricte exige que l’État étranger reconnaisse la même qualification pénale, tandis que l’équivalence des incriminations exige seulement que les comportements soient réprimés dans les deux États, même sous des qualifications différentes.

  • Dans les arrêts du 12 mai 2023, la Cour de cassation retient que la double incrimination n’exige pas une qualification pénale identique : les comportements doivent être incriminés dans les deux législations, et les travaux préparatoires de la loi contribuent à cette interprétation.

Compléments

📌 Pour les bateaux et les avions, le droit applicable est présenté comme celui du pavillon du bateau ou du drapeau sous lequel l’avion vole.

📌 Le droit français peut s’appliquer lorsque la victime d’une infraction commise à l’étranger est française.

19. Traités, droit interne et contrôles de conformité

Notions clés & Définitions

  • Traité : Acte juridique bilatéral ou multilatéral conclu entre États afin de produire des effets de droit.

★ À maîtriser

📌 Pour être appliqué dans le droit interne d’un pays, un traité doit être ratifié et ne peut se limiter à avoir été signé.

  • L’article 55 de la Constitution confère aux traités ratifiés ou approuvés et publiés une autorité supérieure à celle des lois.

📌 Le contrôle de constitutionnalité vérifie la conformité d’une loi à la Constitution, tandis que le contrôle de conventionnalité vérifie sa conformité à un traité international.

  • Par sa décision du 15 janvier 1975 relative à la loi sur l’IVG, le Conseil constitutionnel refuse de contrôler la conformité de cette loi à la Convention européenne des droits de l’homme, car sa compétence fondée sur l’article 61 porte sur la conformité à la Constitution.

📌 Le refus du Conseil constitutionnel d’exercer le contrôle de conventionnalité ne remet pas en cause la supériorité des traités sur les lois prévue à l’article 55, mais tient à la limite de sa compétence.

Compléments

  • Un traité peut aussi être désigné par les termes suivants :

    • charte
    • convention
    • pacte
    • accord
    • protocole
  • La France a signé la Convention européenne des droits de l’homme en 1950, l’a ratifiée en 1974 et a accordé les recours individuels en 1981.

  • Le président de la République négocie les traités en vertu de l’article 52 de la Constitution, tandis que certaines catégories, notamment les traités de commerce et ceux engageant les finances de l’État, ne peuvent être ratifiées ou approuvées qu’en vertu d’une loi.

  • L’Union européenne est présentée comme liée au libre-échange des personnes et des biens, tandis que le Conseil de l’Europe est associé à la défense de l’État de droit et de la démocratie au moyen de la Convention européenne des droits de l’homme.

  • Un conflit horizontal oppose des normes de même valeur, tandis qu’un conflit vertical oppose des normes de valeurs différentes et se résout par la hiérarchie des normes.

  • La Cour de justice de l’Union européenne veille au respect et à l’interprétation du droit de l’Union, notamment des traités, tandis que la Cour européenne des droits de l’homme contrôle le respect de la Convention par les États parties.

📌 Le droit à la vie privée dans le Code civil est un droit subjectif protégeant la personne notamment contre les particuliers, tandis que la Convention européenne des droits de l’homme protège ce droit fondamental dans le rapport entre la personne et l’État.

  • Le contrôle de conventionnalité des lois peut être exercé par le juge judiciaire, notamment la Cour de cassation, et par le juge administratif, notamment le Conseil d’État.

  • Dans l’affaire Cafés Jacques Vabre, une société importait des Pays-Bas du café soumis à une taxe française plus élevée que celle frappant certains produits, alors que des règles de la CEE interdisaient certaines discriminations entre produits des États membres.

Astuce mémo

Constitutionnalité : Conseil constitutionnel ; conventionnalité : juges judiciaire et administratif.

20. Contrôle judiciaire et administratif de conventionnalité

Notions clés & Définitions

  • Théorie de la loi-écran : Théorie qui empêche le juge administratif de comparer directement un acte administratif à un traité lorsque la loi fait écran entre eux.
  • Cassation prétorienne : Construction jurisprudentielle par laquelle la Cour de cassation permet au juge judiciaire d’écarter une loi contraire à un traité.

★ À maîtriser

📌 Dans l’affaire Cafés Jacques Vabre, la Cour de cassation reconnaît au juge judiciaire le pouvoir de contrôler la conformité d’une loi à un traité international et d’écarter, dans le litige, la loi contraire en faisant prévaloir le traité sur le fondement notamment de l’article 55 de la Constitution.

  • Par l’arrêt Nicolo de 1989, le Conseil d’État accepte de contrôler la conformité d’une loi française à un traité international et abandonne la distinction fondée sur l’antériorité ou la postériorité de la loi par rapport au traité.

Compléments

  • Dans l’affaire Cafés Jacques Vabre, la société soutient qu’une loi française taxant davantage certains produits importés des Pays-Bas contrevient aux règles européennes interdisant certaines discriminations entre produits des États membres.

  • La Cour de cassation présente le conflit entre le traité européen, règle spéciale applicable dans le domaine concerné, et la loi française, règle générale, comme un problème de cohérence entre normes contradictoires.

  • La position selon laquelle le juge administratif ne contrôle pas la conformité de la loi à une norme supérieure est associée à l’arrêt Arrighi de 1936.

📌 Depuis l’arrêt Nicolo, le Conseil d’État peut contrôler la compatibilité d’une loi avec un traité, que la loi soit antérieure ou postérieure au traité.

Astuce mémo

Avant Nicolo, la loi fait écran ; après Nicolo, le juge la confronte au traité.

21. Primauté européenne et hiérarchie Constitution-traités

Notions clés & Définitions

  • Principe de primauté : Principe selon lequel le droit de l’Union prévaut lorsqu’une norme nationale entre en conflit avec une norme de l’Union.
  • Effet direct : Possibilité pour un particulier d’invoquer directement devant un juge national une disposition du droit de l’Union qui remplit les conditions nécessaires.
  • Question préjudicielle : Question par laquelle un juge national demande à la CJCE d’interpréter ou d’évaluer la validité du droit communautaire avant de trancher son litige.

★ À maîtriser

  • Lorsqu’une règle nationale contredit le droit européen, le juge national doit appliquer le droit européen et écarter la règle nationale dans le litige, sans attendre que la Cour constitutionnelle supprime cette règle.

📌 L’abrogation supprime une loi du système juridique pour l’avenir, tandis que l’inapplication laisse la loi en vigueur mais empêche son application dans un litige donné.

  • Dans l’arrêt Costa c. ENEL, la CJCE affirme la primauté du droit communautaire et considère que les États membres, ayant accepté de limiter l’exercice de certaines compétences, ne peuvent adopter ou maintenir une règle nationale faisant obstacle à ce droit.

📌 Dans l’ordre juridique interne français, la Constitution est supérieure aux traités internationaux, mais l’État ne peut pas invoquer son droit interne pour justifier internationalement la violation d’un traité.

  • Dans l’arrêt Sarran, Levacher et autres du 30 octobre 1998, le Conseil d’État refuse de contrôler la conformité de la Constitution française à la Convention européenne des droits de l’homme et affirme la supériorité de la Constitution sur les traités dans l’ordre interne. - CE

Compléments

  • Lorsque l’interprétation du droit communautaire est nécessaire, le juge national suspend son instance, saisit la CJCE d’une question préjudicielle, puis applique au litige l’interprétation donnée par la CJCE.

  • Dans l’affaire Sarran, Levacher et autres, les requérants contestent les règles d’inscription sur les listes électorales en Nouvelle-Calédonie en invoquant l’article 3 du Protocole n°1 à la Convention européenne des droits de l’homme.

📌 L’État de droit désigne le principe de primauté du droit, tandis que l’expression « État du droit » désigne le droit positif applicable dans un État donné.

  • L’Union européenne possède la personnalité juridique et constitue un ordre juridique propre, mais elle n’est pas un État souverain.

Astuce mémo

Conflit entre normes → le juge écarte la règle nationale incompatible, sans l’abroger.

22. Technique juridique, juridiction et procédure

Notions clés & Définitions

  • Technique juridique : Moyens de réalisation du droit ainsi que méthode de ces moyens, notamment pour trancher les litiges de manière rationnelle.
  • Procès : Institution qui permet de résoudre un litige et suppose une juridiction ainsi qu’une procédure.
  • Juridiction : Organe chargé de dire le droit et de trancher les litiges par l’intermédiaire d’un tiers impartial, désintéressé et indépendant.
  • Pouvoir discrétionnaire : Pouvoir de choisir, dans les limites du droit applicable, entre plusieurs décisions juridiquement possibles.
  • Procédure : Ensemble des règles qui régissent la tenue du procès, notamment celles relatives aux compétences, aux échanges entre les parties et à l’instance.
  • Question prioritaire de constitutionnalité : La question prioritaire de constitutionnalité (QPC) demande, à l’occasion d’un procès, si une loi applicable au litige est conforme à la Constitution.
  • Office du juge : Ensemble des pouvoirs et des devoirs attachés à sa mission juridictionnelle.
  • Référé : Juridiction du provisoire dont le juge peut notamment ordonner la suppression d’un trouble illicite.

★ À maîtriser

📌 Le contrôle de constitutionnalité concentré confie à une seule juridiction, le Conseil constitutionnel, le pouvoir de vérifier la conformité d’une loi à la Constitution.

Compléments

  • Selon Weber, la légitimité peut être charismatique, traditionnelle ou rationnelle, et la légitimité juridique repose sur le processus de décision.

  • Les quatre procédés juridiques importants sont :

    • Le procès
    • La preuve
    • La fiction
    • Le contrôle de conventionnalité
  • Le Défenseur des droits est un tiers impartial et désintéressé, mais il n’est pas indépendant du pouvoir exécutif et ne constitue donc pas une juridiction ; ses avis et recommandations ne s’imposent pas aux parties.

  • La Cour de cassation peut décider de transmettre ou non une QPC au Conseil constitutionnel ; dans l’exemple étudié portant sur la location d’un logement sur Airbnb, elle a refusé de la transmettre.

📌 Le contrôle de constitutionnalité a priori intervient après le vote de la loi et avant sa promulgation, tandis que le contrôle a posteriori peut être soulevé par les parties pendant un procès après son adoption.

  • Lorsqu’une question d’interprétation du droit de l’Union européenne est nécessaire au litige, le juge national peut suspendre l’instance et transmettre une question préjudicielle à la Cour de justice de l’Union européenne.

  • Un litige peut être réglé sans juge par plusieurs voies amiables : le divorce par consentement mutuel par convention devant notaire, la conciliation, la médiation

23. Preuve, force probante et présomptions

Notions clés & Définitions

  • Preuve : Démonstration de l’existence d’un fait, établie selon les règles applicables.
  • Force probante : Force de conviction reconnue à une preuve.
  • Présomption : Technique qui déplace l’objet de la preuve afin d’établir le fait litigieux par inférence.
  • Charge de la preuve : Principe selon lequel celui qui allègue un fait doit le prouver.
  • Preuve diabolique : Preuve impossible à rapporter, comme la démonstration d’une propriété immobilière par une chaîne de titres remontant indéfiniment aux propriétaires précédents.

★ À maîtriser

  • L’acte authentique possède la plus haute force probante et fait preuve de son contenu et de sa date.

📌 La recevabilité détermine si une preuve peut être produite, tandis que la force probante concerne sa capacité à convaincre le juge.

📌 Une présomption simple peut être renversée par une preuve contraire, tandis qu’une présomption irréfragable ne peut pas l’être.

Compléments

📌 La question de savoir si Bernard a administré un somnifère à Bernadette est une question de fait, tandis que celle de savoir si la dose administrée est juridiquement nuisible relève de la qualification juridique.

  • Les exemples de preuves classées selon leur force probante comprennent :
    • l’acte authentique
    • l’acte sous signature privée
    • le témoignage

📌 Une transaction doit être prouvée par écrit et ne peut pas être établie par témoignage.

  • Les violences peuvent être prouvées par tout moyen ; une enquête interne d’entreprise peut donc être recevable, mais sa force de conviction est appréciée librement par le juge.

  • La présomption de paternité permet, lorsque deux personnes sont mariées, de présumer que le mari est le père de l’enfant né de son épouse, en prouvant le mariage plutôt que le lien génétique.

  • Dans l’exemple de la propriété immobilière, le cours présente la propriété acquisitive comme une technique permettant d’éviter la régression à l’infini de la chaîne des titres, après une possession ininterrompue pendant 30 ans.

  • Pour éviter qu’une preuve négative impossible à fournir ne neutralise le droit à réparation, les juges ont renversé la charge de la preuve dans l’affaire du devoir d’information médicale : le médecin doit prouver qu’il a averti le patient.

Astuce mémo

Recevabilité : la preuve peut être admise ; force probante : elle peut convaincre.

24. Fictions et représentation juridique

Notions clés & Définitions

  • Fiction juridique : Procédé qui assimile deux situations juridiques malgré l’absence de points communs entre elles.
  • Fiction de représentation : Fait produire au représenté les effets des actes accomplis par son représentant, comme si le représenté les avait lui-même accomplis.

★ À maîtriser

📌 Dans l’arrêt de chambre mixte de 2021 relatif à la société X Médias, la responsabilité du mandant n’est engagée que s’il a personnellement commis une faute ; la seule fiction de représentation ne rend donc pas le mandant responsable de la faute du mandataire.

Compléments

  • La personnalité morale repose sur une fiction qui assimile une entité abstraite à une personne physique afin de fonder son autonomie patrimoniale.

  • La clause réputée non écrite permet au juge d’écarter une clause illicite sans annuler tout le contrat.

  • Les mineurs de moins de 18 ans sont titulaires de droits mais sont dépourvus de la capacité d’exercice, et leurs parents les représentent pour conclure des actes juridiques.

📌 Dans cet arrêt, la fiction de représentation s’applique à la validité de l’acte juridique, mais elle ne s’étend pas par analogie à la responsabilité pour les fautes commises lors de sa conclusion.

25. Contrôle de conventionnalité

Notions clés & Définitions

  • Contrôle de conventionnalité : Vérification de la conformité des actes juridiques des pouvoirs publics aux droits et libertés garantis par la Convention européenne des droits de l’homme.

★ À maîtriser

📌 Le contrôle de proportionnalité vérifie si une mesure portant atteinte à un droit est nécessaire et s’il existait un moyen moins attentatoire d’atteindre l’objectif poursuivi.

  • Dans l’arrêt du 4 décembre 2013, la Cour de cassation a jugé que l’annulation d’un mariage entre alliés après 22 ans de vie commune porterait, au vu des circonstances, une atteinte disproportionnée au droit au respect de la vie privée et familiale garanti par l’article 8 de la CEDH.

📌 Le contrôle in concreto apprécie la compatibilité de l’application d’une loi avec la CEDH à partir des circonstances particulières de l’affaire, sans rendre automatiquement valables tous les mariages interdits entre alliés.

Compléments

  • Le contrôle du seuil de gravité qualifie de violation d’un droit garanti par la CEDH un acte qui dépasse le seuil de gravité requis, comme dans l’arrêt Tyrer concernant des coups de bâton infligés à un jeune homme.

  • Dans l’appréciation de l’usage de la force lors de la dispersion de mineurs, leur vulnérabilité peut être prise en compte dans le contrôle de proportionnalité.

📌 Le contrôle horizontal de la CEDH entre personnes privées est possible, dans l’exemple donné, lorsque deux droits protégés par la Convention entrent en conflit, comme la liberté d’expression et le droit au respect de la vie privée.

  • En 2016, la Cour de cassation a accepté l’annulation d’un autre mariage entre alliés, dans une affaire où la relation n’avait pas la même ancienneté et où la fille avait neuf ans au moment des faits pertinents.

📌 La logique du bouclier protège une personne contre un acte hiérarchique de l’État, tandis que la logique de la balance met en balance des droits fondamentaux en conflit entre personnes privées.

Tableaux de synthèse

Normes et autorités d’édiction

NormeAutoritéCaractéristique
ConstitutionPeuple souverainRègle l’exercice des pouvoirs et la production des normes
LoiParlementNorme générale dans les domaines réservés
RèglementPouvoir exécutifNorme générale ou individuelle hors du domaine de la loi
Décision de justicePouvoir judiciaireApplique les lois et règlements

Compilation et harmonisation

TypeOrganisationExemple
CompilationRegroupement de lois par thèmeLois relatives à la santé publique
HarmonisationOrganisation savante des règles en codeCode civil de 1804

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1. Quelle conception théorique du droit associe celui-ci à une technique de domination des individus ?

2. Un juge cherche, dans un cas particulier, la solution la plus juste au regard des valeurs de la société, même si elle dépasse le texte applicable. Quelle conception du droit mobilise-t-il ?

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Comment Platon, Aristote et Thomas d’Aquin conçoivent-ils le droit ?

Comme ce qui est juste.

Qu’est-ce que le droit positif ?

L’ensemble des règles en vigueur dans un État donné à un moment donné.

Qu’est-ce qu’un procès ?

Un conflit porté devant une juridiction.

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