Fiche de révision : Introduction générale au droit

Plan du Cours

  1. Droit objectif et droits subjectifs
  2. Origine et caractères de la règle juridique
  3. Les grands systèmes juridiques
  4. Sciences auxiliaires du droit
  5. Branches du droit
  6. Raisonnement et interprétation juridiques
  7. Textes nationaux et Constitution
  8. Contrôle constitutionnel des lois
  9. Domaine de la loi et du règlement
  10. Traités internationaux et CEDH
  11. Droit de l’Union européenne
  12. Application territoriale de la loi
  13. Entrée en vigueur et abrogation
  14. Désuétude et coutume
  15. Non-rétroactivité de la loi nouvelle
  16. Effet immédiat et contrats en cours
  17. Loi nouvelle et procès
  18. Notion et éléments de la coutume
  19. Coutume déléguée par la loi
  20. Pouvoir autonome de la coutume
  21. Réalisation des droits et conventions de preuve
  22. Présomptions et objet de la preuve

Repères chronologiques

  1. 4 novembre 1950La Convention européenne des droits de l’homme a été adoptée.
  2. 16 juillet 1971Le Conseil constitutionnel a intégré le préambule de la Constitution au contrôle constitutionnel, avec les textes auxquels il renvoie.
  3. 1er mars 2010La question prioritaire de constitutionnalité est entrée en vigueur.

1. Droit objectif et droits subjectifs

Notions clés & Définitions

  • Droits subjectifs : Les prérogatives individuelles que les personnes peuvent puiser dans le droit objectif.

★ À maîtriser

📌 Le droit objectif désigne l’ensemble des règles générales et impersonnelles destinées à organiser la vie en société.

Compléments

  • Les expressions « droit objectif » et « droits subjectifs » relèvent de la terminologie doctrinale et ne sont employées ni dans la loi ni par les tribunaux.

  • L’article 205 du Code civil prévoit que les enfants doivent des aliments à leurs père et mère dans le besoin, tandis que l’obtention d’une pension illustre un droit subjectif.

Astuce mémo

Le droit objectif fixe les règles ; les droits subjectifs sont les prérogatives qu’elles confèrent.

2. Origine et caractères de la règle juridique

Notions clés & Définitions

  • Caractère normatif : Le fait que la règle dicte de manière obligatoire un comportement en l’imposant ou en l’interdisant.

★ À maîtriser

  • La règle de droit émane d’une autorité habilitée, telle que le Parlement ou le pouvoir exécutif, et non d’une autorité religieuse dans un État laïc.

  • Les règles permissives confèrent des droits ou des libertés, tandis que les droits virtuels expriment des valeurs sans sanction ni effectivité.

  • Les lois impératives, dites aussi d’ordre public, ne peuvent être écartées par une convention particulière, sous peine de nullité de celle-ci, conformément à l’article 6 du Code civil.

  • Les lois supplétives s’appliquent à défaut de volonté contraire des parties, comme l’article 1651 du Code civil qui prévoit, si rien n’a été réglé, le paiement au lieu et au moment de la délivrance.

  • La règle de droit se distingue principalement des autres règles par une sanction prononcée par l’État au moyen de ses tribunaux, même si certaines règles juridiques ne sont pas sanctionnées.

  • Les sanctions étatiques peuvent être civiles, pénales ou administratives et viser l’exécution, la réparation ou la punition.

Compléments

  • Le juge détermine si une règle est d’ordre public lorsque la loi ne précise pas si elle est impérative ou supplétive.

  • La règle de droit est généralement générale et impersonnelle, mais certaines règles, comme la nomination d’un fonctionnaire, sont dépourvues de ce caractère.

📌 La règle de droit est extérieure à ses destinataires, qui n’ont pas à participer à son élaboration ni à donner leur consentement, contrairement aux règles morales décrites comme plus personnelles.

  • Les lois de programme et les lois d’orientation peuvent être des règles de droit non sanctionnées lorsque leurs objectifs ne sont pas atteints ou leurs programmes inexécutés.

  • La réparation peut prendre la forme de la nullité ou de la résolution d’un acte juridique, ou du versement de dommages et intérêts par une personne.

  • Les punitions pénales sont classées selon la gravité en :

    • contraventions
    • délits
    • crimes

Astuce mémo

La règle morale guide la conscience ; la règle de droit peut être imposée par l’État.

3. Les grands systèmes juridiques

★ À maîtriser

📌 Le système romano-germanique, présent notamment en France et dans les pays continentaux européens, donne la primauté au droit écrit et limite en principe le rôle créateur de la jurisprudence.

  • Dans le système romano-germanique, les juges interprètent parfois les textes et créent ainsi des règles, mais leurs décisions n’ont pas la même autorité que les règles écrites et la règle du précédent est écartée.

📌 La common law, présente notamment en Angleterre, en Irlande et aux États-Unis, privilégie la jurisprudence et la règle du précédent.

Compléments

📌 La relativité de la chose jugée signifie que la solution rendue ne vaut que pour l’affaire jugée, alors que la règle du précédent impose de suivre une décision antérieure dans une affaire comparable.

  • Les droits socialistes, issus de l’adhésion à la doctrine marxiste-léniniste, accordaient un rôle essentiel à la loi et limité à la jurisprudence, et la liberté contractuelle n’y avait pas le même sens qu’en Europe occidentale.

  • Après la chute de l’URSS, les droits des anciens pays socialistes ont connu un mouvement de privatisation et une adaptation à l’économie de marché, les rapprochant des droits d’Europe occidentale.

  • Dans certains systèmes philosophiques ou religieux, notamment dans des pays musulmans, le droit est fondé sur la charia et les préceptes religieux, et le recours aux tribunaux est réservé aux situations extrêmes.

Astuce mémo

Romano-germanique : primauté de l’écrit ; common law : primauté de la jurisprudence.

4. Sciences auxiliaires du droit

Notions clés & Définitions

  • Sociologie juridique : L’étude du droit tel qu’il est vécu et de son effectivité, c’est-à-dire la manière dont les individus le connaissent et s’y soumettent.

★ À maîtriser

  • L’histoire du droit étudie notamment : le droit romain, l’ancien droit, le droit révolutionnaire, dit droit intermédiaire, le droit postérieur à l’élaboration du Code civil

  • Le droit comparé confronte différents droits afin d’améliorer le droit national et de tendre à une certaine unification du droit.

📌 Les théories du droit naturel font dériver les lois humaines d’un principe supérieur auquel elles doivent se conformer, tandis que le positivisme juridique rattache la contrainte à l’État et le positivisme sociologique à une conscience collective.

Compléments

  • Les enquêtes sociologiques peuvent aider le législateur à préparer des réformes et à déterminer le contenu de futures lois.

  • L’analyse économique du droit évalue le coût économique des institutions ou prédit l’impact économique d’une loi afin d’éclairer l’existence ou le contenu des lois.

5. Branches du droit

★ À maîtriser

📌 Le droit interne s’applique dans les limites d’un État, tandis que le droit international régit les relations entre États ou les relations entre individus comportant un élément d’extranéité.

📌 Le droit privé régit les rapports entre particuliers, tandis que le droit public concerne les rapports entre l’État et les particuliers ainsi que l’organisation de l’État et des collectivités publiques.

  • Le droit administratif relève de juridictions administratives, notamment le tribunal administratif, la cour administrative d’appel et le Conseil d’État, tandis que les litiges de droit privé relèvent des juridictions judiciaires.

📌 Le droit pénal est mixte : il relève du droit public parce que la justice est rendue au nom de l’État, et du droit privé parce qu’il protège les personnes et les biens.

Compléments

  • Le droit international public régit les relations entre États, tandis que le droit international privé régit les relations entre individus comportant un élément d’extranéité.

  • La distinction entre droit privé et droit public s’appuie notamment sur leurs finalités : l’intérêt individuel pour le premier et l’intérêt général pour le second, même si ces intérêts peuvent se recouper.

  • Relèvent notamment :

    • du droit privé : le droit civil
    • du droit privé : le droit commercial
    • du droit privé : la procédure civile
    • du droit public : le droit constitutionnel
    • du droit public : le droit administratif
    • du droit public : le droit financier
    • du droit public : le droit international public

📌 Le droit du travail est mixte : il relève du droit privé pour les relations individuelles et collectives de travail, mais du droit public pour l’organisation de l’administration du travail et la Sécurité sociale.

Astuce mémo

Droit privé : rapports entre particuliers ; droit public : État, administration et intérêt général.

6. Raisonnement et interprétation juridiques

★ À maîtriser

  • Le syllogisme juridique applique une règle de droit à des faits prouvés et qualifiés afin d’établir si le comportement est conforme à la règle.

  • La méthode de l’exégèse, élaborée au XIXe siècle, considère que le droit se confond avec la règle écrite et que la solution doit être recherchée dans l’intention du législateur.

  • Les maximes d’interprétation sont les suivantes : la loi spéciale l’emporte sur la loi générale, les exceptions sont d’interprétation stricte, la loi cesse là où cessent ses motifs, il est défendu de distinguer là où la loi ne distingue pas

Compléments

  • L’argument d’analogie applique à un cas non réglé la solution prévue pour un cas semblable.

  • L’argument a fortiori applique une règle à une autre situation pour laquelle elle aurait encore davantage de raison de s’appliquer.

  • L’argument a contrario considère qu’une règle énonçant une solution est censée nier la solution contraire.

📌 La libre recherche scientifique de Gény conduit le juge à élaborer librement une règle lorsque les circonstances ne correspondent pas à l’hypothèse prévue par la loi.

  • Les méthodes téléologique et historique ou évolutive déterminent les solutions respectivement selon le but social poursuivi par le législateur et selon les besoins de la société.

Astuce mémo

Syllogisme : règle majeure, faits mineurs, conclusion.

7. Textes nationaux et Constitution

★ À maîtriser

  • La loi désigne ici toute règle écrite, notamment :
    • les lois votées par le Parlement
    • les règlements pris par le Gouvernement
    • les textes internationaux

📌 Dans la hiérarchie des normes, une norme supérieure fixe les conditions de formation des normes inférieures et une norme n’est valable que si elle est conforme à la norme supérieure.

  • La Constitution est la loi fondamentale de l’État et la Constitution de la Ve République date du 4 octobre 1958.

  • Le Conseil constitutionnel vérifie la conformité des lois à la Constitution, et cette conformité conditionne leur validité.

Compléments

  • La révision constitutionnelle exige un vote du texte en termes identiques par chaque assemblée, puis sa ratification par référendum ou par le Congrès à la majorité des trois cinquièmes des suffrages exprimés.

  • À l’origine, le Conseil constitutionnel vérifiait que le Parlement respectait la répartition des domaines prévue par les articles 34 et 37 de la Constitution.

  • Depuis 1974, soixante députés ou soixante sénateurs peuvent saisir le Conseil constitutionnel, ce qui permet notamment à l’opposition de le saisir.

  • Les textes auxquels renvoie le préambule de la Constitution comprennent la Déclaration des droits de l’homme et du citoyen de 1789, le préambule de la Constitution de 1946 et, depuis 2005, la Charte de l’environnement.

8. Contrôle constitutionnel des lois

★ À maîtriser

  • Le préambule de la Constitution de 1946 réaffirme la Déclaration des droits de l’homme et du citoyen de 1789 et les principes fondamentaux reconnus par les lois de la République (PFRLR).

  • Les droits cités comprennent :

    • le droit de grève
    • le droit syndical
    • l’égal accès de l’enfant à l’instruction

📌 Lorsqu’une loi ou une disposition législative est déclarée inconstitutionnelle avant sa promulgation, elle ne peut pas être promulguée.

  • La loi constitutionnelle du 23 juillet 2008 a instauré la question prioritaire de constitutionnalité (QPC), fondée sur l’article 61-1 de la Constitution.

  • 🔄 La procédure de transmission suit ces étapes :

    1. Le juge vérifie si la QPC est pertinente et sérieuse.
    2. Le juge sursoit à statuer.
    3. Le juge transmet la question au Conseil d’État ou à la Cour de cassation.
    4. Le Conseil d’État ou la Cour de cassation décide d’une éventuelle saisine du Conseil constitutionnel.

📌 Lorsqu’une disposition législative est jugée contraire à la Constitution à l’issue d’une QPC, elle est abrogée et le juge reprend son jugement.

Compléments

📌 L’organisation de l’enseignement public gratuit constitue un devoir de l’État.

  • Parmi les PFRLR subsistants figurent : la liberté de conscience, la liberté d’enseignement, l’existence d’une justice pénale des mineurs, la survivance du droit local alsacien-mosellan

  • Avant la réforme de la QPC, une loi promulguée ne pouvait plus être attaquée pour inconstitutionnalité après le délai de saisine de quinze jours.

Astuce mémo

Exception soulevée → filtre du Conseil d’État ou de la Cour de cassation → Conseil constitutionnel

9. Domaine de la loi et du règlement

★ À maîtriser

📌 La loi stricto sensu émane du Parlement, tandis que le règlement est une décision du pouvoir exécutif ou d’une autorité administrative.

  • Les domaines réservés cités comprennent :
    • les droits civiques
    • la nationalité
    • l’état des personnes
    • la détermination des crimes et délits
    • les impôts

📌 Selon l’article 37 de la Constitution, les matières qui ne relèvent pas du domaine de la loi appartiennent au domaine réglementaire.

Compléments

  • Les matières partagées citées comprennent :

    • la défense nationale
    • l’enseignement
    • le droit du travail
    • la sécurité sociale
  • Les règlements comprennent les décrets, relevant en principe du Président de la République ou du Premier ministre, et les arrêtés, pris notamment par les ministres, les préfets ou les maires.

📌 Une ordonnance est un acte pris par le gouvernement, avec l’autorisation du Parlement, dans une matière relevant du domaine de la loi.

  • Pour prendre une ordonnance, le gouvernement obtient une loi d’habilitation, adopte l’ordonnance en Conseil des ministres, puis la fait ratifier par une loi afin que ses dispositions aient valeur législative.

Astuce mémo

Article 34 : la loi énumère ; article 37 : le règlement recueille le reste

10. Traités internationaux et CEDH

★ À maîtriser

📌 Selon l’article 55 de la Constitution, les lois françaises doivent respecter les engagements internationaux de la France lorsque le traité concerné est ratifié, publié et que la condition de réciprocité est satisfaite.

📌 Un juge écarte une loi contraire à un traité lorsque ce traité est d’application directe ; cette solution vaut aussi lorsque la loi est postérieure au traité.

  • Les garanties citées comprennent : le procès équitable, le respect de la vie privée et familiale, la liberté de pensée, de conscience et de religion, la liberté d’expression, la liberté de réunion et d’association, le respect de la propriété, le principe « Pas de peine sans loi »

📌 Un particulier peut invoquer directement la CEDH devant les juridictions françaises pour demander l’écartement d’une norme interne contraire à la Convention.

Compléments

📌 Un particulier ne peut saisir la Cour européenne des droits de l’homme qu’après avoir épuisé les recours internes.

  • En principe, la Cour européenne des droits de l’homme condamne l’État à verser une indemnité au requérant, et le Conseil de l’Europe veille à l’exécution de l’arrêt.

11. Droit de l’Union européenne

★ À maîtriser

  • Le droit de l’Union européenne comprend un droit originaire constitué des traités et un droit dérivé composé des actes émanant des institutions de l’Union.

  • Le droit dérivé de l’Union européenne comprend notamment les règlements, les directives et les décisions.

📌 Les traités de l’Union européenne sont directement applicables lorsque leurs dispositions sont claires, inconditionnelles et suffisamment précises pour s’appliquer sans mesure nationale d’exécution.

Compléments

  • Les principales institutions citées sont :
    • la Commission européenne
    • le Parlement européen
    • le Conseil de l’Union européenne

📌 Lorsqu’une norme de l’Union européenne soulève une difficulté d’interprétation, le juge national peut saisir la Cour de justice de l’Union européenne d’une question préjudicielle.

📌 Les règlements de l’Union européenne sont applicables dans les États membres dès leur entrée en vigueur, tandis que les décisions sont obligatoires pour leurs destinataires et directement applicables.

12. Application territoriale de la loi

Notions clés & Définitions

  • Élément d’extranéité : Un lien de rattachement d’un litige avec plusieurs États.

Points essentiels

  • En droit international privé, la règle de conflit désigne la loi applicable sans fournir elle-même la solution du litige, tandis qu’un traité d’harmonisation établit des règles communes, comme la Convention de Vienne du 11 avril 1980 sur la vente internationale de marchandises.

  • En Alsace-Moselle, les lois françaises antérieures à la réintégration doivent avoir été expressément intégrées pour s’appliquer, tandis que les lois postérieures sont en principe applicables sauf dans les matières régies par le droit local.

  • Dans les DROM, la législation française postérieure à 1946 est applicable sauf disposition contraire, tandis que dans les collectivités d’outre-mer elle ne s’applique en principe qu’en vertu d’une disposition expresse.

Astuce mémo

DROM : assimilation ; collectivités d’outre-mer : spécialité

13. Entrée en vigueur et abrogation

★ À maîtriser

📌 La loi devient obligatoire pour les particuliers après sa promulgation et sa publication, et l’article 1er du Code civil prévoit en principe son entrée en vigueur le lendemain de sa publication.

  • La loi est en principe permanente et s’applique sans limitation de durée, mais le législateur peut prévoir une loi temporaire ou abroger une loi pour l’avenir.

  • Une loi ne peut en principe être abrogée que par l’autorité qui l’a instituée ou par une autorité supérieure.

  • Une disposition ancienne est tacitement abrogée lorsqu’une disposition spéciale nouvelle régit le même point.

  • Lorsqu’une loi nouvelle spéciale intervient dans un domaine régi par une loi ancienne générale, l’ancienne loi n’est abrogée que dans le champ particulier couvert par la nouvelle et reste applicable hors de ce champ.

  • Lorsqu’une loi nouvelle générale intervient dans un domaine régi par une règle ancienne spéciale, cette règle spéciale n’est pas nécessairement abrogée, car la règle générale peut admettre des exceptions.

  • La loi du 17 juin 2008 a fixé à 5 ans le délai de prescription de droit commun sans supprimer le délai de 2 ans applicable à la garantie des vices cachés.

📌 L’abrogation est expresse lorsque le texte nouveau déclare formellement l’abrogation d’un texte antérieur, tandis qu’elle est tacite lorsque l’incompatibilité entre les textes empêche leur application simultanée.

Compléments

  • La promulgation est l’acte par lequel le chef de l’État constate le vote définitif de la loi par le Parlement et ordonne son exécution.

📌 L’entrée en vigueur d’une loi peut être retardée à la date qu’elle fixe ou jusqu’à l’intervention d’un décret d’application nécessaire à sa mise en œuvre.

📌 L’abrogation expresse est formulée explicitement par un texte nouveau, tandis que l’abrogation tacite résulte de l’incompatibilité entre le texte nouveau et le texte ancien.

  • Selon Carbonnier, n° 127, entre deux volontés contradictoires successivement exprimées par une même autorité, il est logique de faire prévaloir la plus récente.

📌 Lorsque deux lois, l’ancienne et la nouvelle, ont un caractère général, la loi nouvelle peut tacitement remplacer la loi ancienne.

  • L’ordonnance du 10 février 2016 sur les contrats a remplacé le titre III du Livre III du Code civil.

  • La loi de 2006 modifiant l’âge légal du mariage n’a pas modifié les autres conditions de formation du mariage.

  • Avant la loi du 17 juin 2008, le délai de prescription de droit commun était de 30 ans, tandis que l’action en garantie des vices cachés devait être intentée dans les 2 ans suivant la découverte du vice.

Astuce mémo

Promulgation → publication → entrée en vigueur

14. Désuétude et coutume

Notions clés & Définitions

  • Coutume contra legem : Pratique qui recourt à des règles contraires aux prévisions d’une loi inappliquée.

Points essentiels

📌 En principe, une loi ne peut pas être abrogée par un non-usage prolongé ou par désuétude, même si une coutume contraire est suivie.

Astuce mémo

La pratique peut suivre la coutume contra legem, mais la loi non appliquée l’emporte en principe.

15. Non-rétroactivité de la loi nouvelle

Notions clés & Définitions

  • Loi pénale plus douce : Supprime une infraction, allège une peine ou ajoute des conditions à la commission d’une infraction.

★ À maîtriser

  • L’article 2 du Code civil dispose que la loi ne vaut que pour l’avenir et n’a pas d’effet rétroactif.

  • En matière pénale, seuls sont punissables les faits constituant une infraction à la date où ils ont été commis, et seules les peines alors légalement applicables peuvent être prononcées.

  • La non-rétroactivité interdit à la loi nouvelle de modifier la constitution ou l’extinction d’une situation juridique antérieure ainsi que les effets déjà produits avant son entrée en vigueur.

  • En matière civile, le législateur peut expressément donner un effet rétroactif à une loi, mais une disposition rétroactive doit répondre à un motif d’intérêt général suffisant.

  • La loi pénale plus douce est rétroactive, même sans disposition expresse, pour les infractions antérieures qui n’ont pas encore été définitivement jugées.

Compléments

  • La loi du 17 Nivôse an II (1794) sur les successions s’appliquait aux successions ouvertes depuis le 14 juillet 1789 et a entraîné la reprise de nombreux partages déjà effectués.

  • La non-rétroactivité pénale est consacrée par l’article 112-1 du Code pénal, l’article 8 de la Déclaration des droits de l’homme et du citoyen et l’article 7 de la Convention européenne des droits de l’homme.

  • La loi du 15 juillet 1955 permettant aux enfants adultérins reconnus de demander une pension alimentaire ne leur permettait pas d’obtenir des sommes pour la période antérieure à son entrée en vigueur.

📌 Une loi interprétative est rétroactive lorsqu’elle précise le sens d’une loi antérieure sans innover et s’applique aux faits relevant du texte interprété.

📌 Les lois de compétence et de procédure s’appliquent rétroactivement aux instances en cours, y compris lorsqu’elles ont été engagées avant leur entrée en vigueur.

  • Le Conseil constitutionnel a exigé un motif d’intérêt général suffisant pour justifier une disposition rétroactive dans sa décision du 18 décembre 2001, n° 2001-453 DC.

  • La Cour de cassation exige un impérieux motif d’intérêt général pour qu’une loi rétroactive soit compatible avec le droit à un procès équitable garanti par l’article 6 de la Convention européenne des droits de l’homme.

  • Le Gouvernement ne peut pas donner un effet rétroactif à un règlement, qu’il soit d’application ou autonome.

  • Selon l’article 112-4, alinéa 2, du Code pénal, une peine cesse de recevoir exécution lorsque le fait pour lequel elle a été prononcée n’est plus incriminé.

  • La loi n° 2014-896 du 15 août 2014 a supprimé les peines plancher instaurées par la loi n° 2007-1198 du 10 août 2007, et cette suppression a bénéficié aux récidives antérieures non définitivement jugées à compter du 1er octobre 2014.

16. Effet immédiat et contrats en cours

★ À maîtriser

  • Pour un événement ponctuel, la loi applicable est celle en vigueur au moment où l’événement se réalise, notamment pour l’acquisition ou l’extinction d’un droit.

  • La loi nouvelle s’applique immédiatement aux effets futurs des situations juridiques nées avant son entrée en vigueur, sans modifier leurs effets passés.

  • En principe, les contrats en cours d’exécution restent soumis à la loi en vigueur au moment de leur conclusion, y compris pour leurs effets futurs.

  • À défaut de disposition expresse, les tribunaux peuvent appliquer la loi nouvelle aux contrats en cours lorsque des motifs particulièrement impérieux l’exigent, notamment pour une raison sociale ou nationale majeure.

Compléments

  • Les enfants adultérins nés avant la loi du 15 juillet 1955 peuvent obtenir une pension alimentaire pour la période postérieure à l’entrée en vigueur de cette loi, mais pas pour la période antérieure.

  • Dans son arrêt du 27 mai 1861, la Cour de cassation a affirmé que les contrats conclus sous l’empire d’une loi antérieure ne peuvent recevoir atteinte d’une loi postérieure.

📌 Le législateur peut prévoir expressément que la loi nouvelle s’applique aux contrats en cours, comme l’ont fait les lois du 9 juillet 1975 et du 11 octobre 1985 pour la révision judiciaire des clauses pénales.

  • La loi sur les congés payés du 20 juin 1936 a été appliquée aux contrats de travail en cours en raison de la crise sociale qui a entouré son adoption.

  • La chambre commerciale a jugé le 3 mars 2009 que le dispositif de lutte contre les retards de paiement issu de la loi NRE du 15 mai 2001 s’appliquait aux contrats en cours en raison de considérations d’ordre public particulièrement impérieuses.

17. Loi nouvelle et procès

★ À maîtriser

📌 Le juge du fond applique la loi nouvelle dans les situations où il l’aurait appliquée si elle avait existé avant l’ouverture du procès.

📌 La Cour de cassation ne tient en principe pas compte d’une loi nouvelle entrée en vigueur après l’arrêt d’appel, car elle contrôle l’application de la loi en vigueur lorsque la cour d’appel a statué.

Compléments

  • Une loi créant un droit à pension alimentaire s’applique à une demande introduite avant sa promulgation si le juge l’aurait appliquée si elle avait précédé la demande.

  • La loi pénale plus douce entrée en vigueur entre l’arrêt d’appel et l’arrêt de cassation constitue une exception : l’arrêt d’appel juridiquement fondé est alors annulé.

  • Une loi nouvelle peut exceptionnellement se déclarer applicable aux affaires pendantes devant la Cour de cassation, comme la loi de 1985 sur les accidents de la circulation.

  • Si une loi nouvelle s’applique aux instances en cours et que l’arrêt d’appel est cassé, la juridiction de renvoi statue selon cette loi nouvelle.

Astuce mémo

Le juge du fond applique la loi nouvelle ; la Cour de cassation contrôle l’ancienne.

18. Notion et éléments de la coutume

Notions clés & Définitions

  • Coutume : Règle émanant du peuple et reconnue comme juridiquement obligatoire.

★ À maîtriser

📌 La coutume exige un élément matériel, constitué notamment par un usage, et un élément psychologique, constitué par la croyance en son caractère juridiquement obligatoire.

Compléments

  • Un usage est suffisamment répandu dans l’espace s’il est généralement suivi dans un pays, une région ou un milieu social ou professionnel déterminé.

  • Un usage est suffisamment répandu dans le temps s’il est ancien et suivi régulièrement.

  • La présomption selon laquelle le mari est le père de l’enfant né pendant le mariage est résumée par l’adage pater is est quem nuptiae demonstrant.

  • Céder sa place aux personnes âgées ou aux femmes enceintes dans un bus, ainsi que dire bonjour et au revoir, relève d’usages sociaux non juridiquement obligatoires et non de coutumes.

19. Coutume déléguée par la loi

★ À maîtriser

📌 Lorsque la loi renvoie à la coutume, celle-ci a une force obligatoire incontestée et constitue une coutume secundum legem.

Compléments

  • L’article 671 du Code civil renvoie aux usages constants et reconnus pour déterminer la distance à laquelle les arbres peuvent être plantés de la limite séparative des fonds.

📌 L’article 1194 du Code civil permet aux usages de compléter les obligations contractuelles par les suites que l’usage donne à l’obligation selon sa nature.

  • La Cour de cassation a admis un usage entre cliniques et médecins imposant un préavis de deux ans en cas de rupture, selon l’arrêt Civ. 1, 17 juin 1997.

  • La chambre commerciale a admis, le 9 janvier 2001, l’usage constant entre commerçants selon lequel les prix s’entendent hors taxes.

📌 L’article 521-1 du Code pénal écarte l’infraction de mauvais traitements envers un animal pour les courses de taureaux et les combats de coqs lorsqu’une tradition locale ininterrompue peut être établie dans les conditions prévues par le texte.

📌 Le renvoi implicite à la coutume intervient lorsque la loi emploie une notion que le juge ne peut préciser sans se référer aux conceptions coutumières, comme les bonnes mœurs de l’article 6 du Code civil.

  • Par un arrêt du 3 février 1999, la première chambre civile a jugé qu’une libéralité destinée à maintenir une relation adultère n’est pas contraire aux bonnes mœurs.

20. Pouvoir autonome de la coutume

★ À maîtriser

📌 La coutume ne peut en principe l’emporter sur la loi, mais les juges peuvent admettre qu’elle écarte une loi supplétive de volonté.

Compléments

  • La coutume qui comble une lacune de la loi peut avoir force obligatoire, comme l’usage qui permettait à la femme mariée de porter le nom de son mari et à la veuve de le conserver.

  • Une coutume ne peut en principe écarter une loi impérative, comme l’illustre la primauté du décret d’ordre public du 4 septembre 1985 imposant une année civile de 365 ou 366 jours pour le calcul des intérêts sur l’usage bancaire des 360 jours.

  • En matière commerciale, la solidarité entre débiteurs se présume selon l’usage, malgré l’article 1310 du Code civil qui dispose qu’elle ne se présume pas.

  • Malgré l’article 931 du Code civil qui impose un acte notarié pour les donations entre vifs, l’usage admet le don manuel par remise d’un meuble corporel de la main à la main.

  • La violation d’une coutume ne peut en principe donner lieu à un pourvoi en cassation, sauf notamment lorsque la coutume est d’origine savante ou qu’une disposition légale renvoie à elle.

Astuce mémo

La coutume complète la loi ; face à une loi impérative, elle s’efface en principe.

21. Réalisation des droits et conventions de preuve

★ À maîtriser

  • Le droit subjectif existe indépendamment de sa preuve, mais l’absence de preuve empêche son titulaire de s’en prévaloir et d’obtenir ses effets juridiques.

📌 Les conventions sur la preuve sont valables pour les droits dont les parties ont la libre disposition, mais non, notamment, pour l’état des personnes, le droit du travail avant la fin du contrat ou le droit des assurances avant la naissance du litige.

  • Les conventions sur la preuve ne doivent pas : contredire les présomptions irréfragables posées par la loi, établir au profit des parties une présomption irréfragable, modifier la foi attachée à l’aveu et au serment

  • Selon l’article 1353, alinéa 1, du Code civil, celui qui réclame l’exécution d’une obligation doit la prouver ; ce principe s’étend à celui qui réclame un droit.

  • Selon l’article 1353, alinéa 2, du Code civil, celui qui se prétend libéré doit prouver le paiement ou le fait ayant éteint son obligation.

  • Si un doute subsiste, perd le procès la partie qui supportait en dernier lieu la charge de la preuve.

Compléments

  • Les règles de preuve civile figurent principalement dans le Code civil et le Code de procédure civile, tandis que le droit pénal relève du Code de procédure pénale.

📌 En droit de la consommation, une convention sur la preuve ne peut renverser la charge de la preuve au détriment du consommateur ni limiter ses moyens de preuve.

📌 La procédure inquisitoire confie au juge l’initiative du procès et de son instruction, tandis que la procédure accusatoire laisse cette initiative aux parties et le juge en principe passif.

  • La charge de la preuve se déplace au cours du procès, chaque partie devant établir les faits qu’elle allègue à l’appui de sa prétention.

22. Présomptions et objet de la preuve

Notions clés & Définitions

  • Présomption légale : Dispense de preuve prévue par la loi.

★ À maîtriser

  • Une présomption simple admet la preuve contraire par tout moyen et renverse la charge de la preuve sur celui qui la conteste.

  • Une présomption irréfragable interdit en principe la preuve contraire et dispense totalement de prouver le fait présumé, sauf aveu judiciaire ou serment décisoire.

  • L’article 9 du Code de procédure civile impose à chaque partie de prouver les faits nécessaires au succès de sa prétention, tandis que le juge est censé connaître le droit objectif applicable.

Compléments

  • L’article 2274 du Code civil présume la bonne foi, de sorte que celui qui allègue la mauvaise foi doit la prouver.

📌 Une présomption mixte n’admet la preuve contraire que par les moyens déterminés par la loi.

  • Selon l’article 1402 du Code civil, un bien est réputé acquêt de communauté sauf preuve qu’il est propre selon la loi, preuve qui doit être faite par écrit sauf impossibilité matérielle de fournir un écrit.

  • Le commettant est présumé responsable des dommages causés par ses préposés dans l’exercice de leurs fonctions, selon l’article 1242, alinéa 5, du Code civil.

Astuce mémo

Les parties prouvent les faits ; le juge connaît le droit.

Tableaux de synthèse

Application de la loi outre-mer

TerritoirePrincipeException ou portée
DROMAssimilation législativeLois postérieures à 1946 applicables sauf disposition contraire
Collectivités d’outre-merSpécialité législativeApplication en principe subordonnée à une disposition expresse
Saint-Pierre-et-Miquelon, Saint-Martin, Saint-BarthélemyAssimilation législativeLa plupart des lois et règlements s’appliquent de plein droit

Types de présomptions légales

TypePreuve contraireEffet
SimpleAdmise par tout moyenRenversement de la charge de la preuve
MixteAdmise par les moyens déterminés par la loiRenversement limité de la charge
IrréfragableEn principe exclueSuppression de la preuve contraire

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