★ À maîtriser
📌 Le droit se divise fondamentalement entre droit privé et droit public, ce dernier étant lié à l’existence d’une puissance politique, l’État.
Compléments
Le droit public varie selon la société constituée et la manière dont celle-ci s’organise.
Le droit international public étudie notamment les rapports entre États par les traités et conventions, le droit des conflits armés, le droit diplomatique et le droit de la paix et des libertés fondamentales.
★ À maîtriser
📌 La définition matérielle de l’intérêt général examine le contenu d’une mesure, tandis que sa définition formelle identifie l’autorité qui la décide ; est formellement d’intérêt général ce que le législateur qualifie ainsi par la loi.
Compléments
Au Moyen Âge, Thomas d’Aquin considère que les sociétés humaines peuvent déterminer elles-mêmes leur bien commun.
Philippe de Beaumanoir considère que le roi peut légiférer au-dessus des coutumes à condition de justifier son action par le commun profit, c’est-à-dire le bénéfice de l’ensemble de la société politique. - Les coutumes de Clermont en beauvaisis
En 1916, Maurice Hauriou juge qu’un projet de théâtre sollicité au Palais de Paris n’est pas d’utilité publique parce qu’il ne relève pas d’un service culturel, alors que des manufactures de tabac existent sous l’autorité de l’État.
Définition matérielle par le contenu, définition formelle par l’auteur
★ À maîtriser
Compléments
Dans la conception républicaine volontariste, la chose publique est supérieure aux intérêts privés et aux volontés particulières, que Rousseau critique parce qu’elles peuvent favoriser leur auteur et produire des inégalités. - Jean-Jacques Rousseau
Pour créer le jardin Lecoq, faire voter les habitants illustre la conception utilitariste, tandis qu’une enquête locale suivie de l’avis d’experts et du soutien du maire illustre la conception volontariste.
Utilitarisme : somme des intérêts ; volontarisme : volonté de l’État
★ À maîtriser
📌 Les sujétions exorbitantes imposent des obligations particulières à l’État ou à ses partenaires, tandis que les prérogatives exorbitantes confèrent à l’État des moyens extraordinaires conditionnés par l’intérêt général.
Compléments
Pierre Legendre oppose le droit public, associé aux buts sociaux nobles et au désintéressement, à la sphère privée, associée notamment à l’argent et au sexe.
Pour acheter des fournitures, l’État doit respecter les règles des marchés publics, notamment l’appel d’offres et une procédure impartiale, plutôt que choisir librement son fournisseur et négocier librement le prix.
Une commune peut exproprier un propriétaire privé lorsque la destruction d’un bâtiment dangereux ou la réalisation d’un projet d’intérêt général le nécessite.
Les frontières entre matières juridiques sont poreuses : le juge pénal applique des dispositions civiles pour réparer le dommage de la victime, et des relations entre agents publics et employeurs publics peuvent relever du droit du travail privé.
Égalité des particuliers, inégalité entre l’État et les administrés
★ À maîtriser
📌 La théorie des deux glaives attribuée à Saint-Bernard distingue le pouvoir spirituel de l’Église, orienté vers le salut par l’enseignement et la persuasion, du pouvoir temporel des laïcs, orienté vers l’ordre par la contrainte et la force.
📌 Max Weber distingue la domination charismatique, fondée sur les caractéristiques du titulaire, de la légitimité légale-rationnelle, fondée sur une institution séparée de son titulaire.
Compléments
Aux XIIe et XIIIe siècles, les hommages entre seigneurs hiérarchisent les rapports féodaux et construisent une pyramide au sommet de laquelle le roi reçoit l’hommage de tous les seigneurs.
Au XVe siècle, l’autorité royale permet au roi de lever des impôts et de rendre la justice dans tout le royaume, ainsi que de lever une armée.
Au début du XVIe siècle, le mot « État » apparaît dans son sens moderne dans Le Prince de Machiavel, sous la forme stato.
À la fin du XVe siècle et au début du XVIe siècle, le schisme protestant contribue à écarter l’Église des affaires politiques et temporelles ; Martin Luther et Jean Calvin participent à la préparation théorique de l’État moderne sans fondement religieux.
Le sacre anticipé et la Couronne matérialisent l’institutionnalisation du pouvoir royal capétien, illustrée par la formule « Le roi est mort, vive le roi. »
MSI : monopolisation, sécularisation, institutionnalisation
★ À maîtriser
L’existence sociologique d’un État suppose trois éléments :
La population est une somme d’individus, tandis que la nation désigne une communauté humaine liée à l’État.
La conception objective de la nation, développée par Fichte dans son Discours à la nation allemande de 1808, la fonde sur des critères communs tels que le territoire, la langue, l’histoire et la religion, indépendamment de la volonté individuelle. - Johann Gottlieb Fichte
La conception subjective de la nation, théorisée notamment par Siéyès et Renan, repose sur la volonté de vivre ensemble et sur un héritage partagé, un consentement présent et un avenir collectif.
Compléments
★ À maîtriser
La configuration « un État, une nation » est le modèle de l’État-nation ; en France, l’unité et l’indivisibilité de la nation sont des principes du droit public depuis la Révolution française.
La configuration « un État, plusieurs nations » est illustrée par la Belgique, avec les Wallons et les Flamands, et par le Royaume-Uni, avec notamment le Pays de Galles, l’Angleterre et l’Écosse.
La configuration « une nation présente dans plusieurs États » est illustrée par l’Allemagne divisée en RFA et RDA jusqu’à la réunification de 1990, par la Corée du Nord et la Corée du Sud séparées depuis 1953, et par le Soudan.
La configuration « une nation sans État » est notamment illustrée par les Kurdes, répartis entre l’Iran, l’Irak, la Syrie et la Turquie et revendiquant un Kurdistan autonome, ainsi que par la nation palestinienne.
Compléments
En 1789, le Tiers-État se proclame représentatif de la nation entière, tandis que la Révolution abolit les privilèges et promeut l’unité juridique.
En France, l’État a contribué à unifier la nation, tandis que la représentation historique allemande présente la nation comme antérieure à l’État, lequel apparaît en 1871.
Parmi les autres personnes morales de droit public figurent :
La distinction entre l’institution et ses représentants résulte de l’institutionnalisation et de la dépersonnalisation du pouvoir, et le cours la présente comme une spécificité française ; au Royaume-Uni, l’État n’a pas de personnalité morale.
Personne publique ≠ autorité publique : l’institution ≠ ses représentants.
★ À maîtriser
Compléments
📌 Avant Jean Bodin, une conception judiciaire du pouvoir assimilait l’acte général du roi, comme l’ordonnance, à une forme de justice rendue dans l’intérêt général.
Justice royale → loi souveraine : Bodin fait passer le pouvoir du judiciaire au législatif.
★ À maîtriser
📌 Le titulaire de la souveraineté désigne celui à qui elle appartient, tandis que son exercice désigne la manière dont les autorités et représentants la mettent en œuvre.
📌 La face interne de la souveraineté concerne le pouvoir de l’État sur ses sujets et son territoire, tandis que sa face externe concerne ses relations avec les autres États, qui sont ses égaux.
Compléments
La doctrine allemande, notamment Jellinek, distingue une sphère interne d’exorbitance et une sphère externe davantage fondée sur l’égalité entre États.
L’appartenance de la France à l’Union européenne et la délégation irréversible de certaines compétences soulèvent la question de savoir si l’État français reste souverain au sens de la compétence de sa compétence.
Titulaire ≠ exercice ; interne ≠ externe.
★ À maîtriser
Compléments
Les exemples historiques d’agents représentant l’autorité centrale sont :
Le mouvement de décentralisation en France commence avec les lois Defferre, dont la loi du 02 mai 1982 constitue le premier acte.
Les collectivités territoriales citées sont :
L’article 117 de la Constitution italienne prévoit que le pouvoir législatif appartient à l’État et aux régions, tout en réservant certaines matières au législateur national et en subordonnant les lois régionales à la Constitution ainsi qu’aux principes fondamentaux fixés par la législation nationale dans les matières de compétence concurrente.
Déconcentration → décentralisation → régionalisation : l’autonomie s’approfondit.
★ À maîtriser
📌 Dans une confédération, les organes communs exercent seulement les compétences déléguées, tandis que dans un État fédéral, la Constitution répartit les compétences entre le niveau fédéral et les États fédérés, sans que les compétences de principe appartiennent nécessairement au niveau fédéral.
Compléments
Les États-Unis et la Suisse sont passés d’une confédération à un État fédéral, tandis que l’Union européenne, créée en 1992 par le traité de Maastricht, est présentée comme ayant certains traits confédéraux sans détenir formellement la souveraineté.
Dans un État fédéral, un citoyen est soumis à l’ordre juridique de son État fédéré et à celui de l’État fédéral.
Confédération : compétences déléguées ; fédération : compétences de principe au niveau fédéral.
Aux États-Unis, le cours cite l’IVG et la peine de mort comme exemples de matières dans lesquelles les États fédérés disposent de compétences.
La Constitution fédérale fixe la répartition des compétences entre l’État fédéral et les États fédérés, et l’interprétation du juge constitutionnel peut faire évoluer cet équilibre.
Le parlement fédéral est bicaméral : une chambre représente la population et l’autre les États fédérés, comme le Sénat américain où chaque État dispose de deux sièges.
Aux États-Unis, les États fédérés adoptent les amendements constitutionnels, ce qui les associe à la révision de la Constitution fédérale.
Le Cameroun est un exemple de transformation d’un État fédéral vers un État unitaire, tandis que l’Afrique du Sud n’a pas connu cette transformation ; la Tchécoslovaquie est un exemple de dislocation en États indépendants, la Belgique connaissant des velléités d’indépendance.
★ À maîtriser
Dans Le Prince, Machiavel conçoit la fortuna comme une loi du hasard qui inclut aussi bien la chance que la malchance.
Pour Machiavel, l’être humain est un être de volonté qui poursuit son propre intérêt, et les institutions se structurent progressivement à partir de cette poursuite. - Le Prince
Compléments
L’univers de Machiavel est soumis à des forces aléatoires et antagonistes, sans égard pour des règles morales ou religieuses. - Le Prince
Machiavel est présenté comme un précurseur de la pensée contractualiste parce qu’il déconstruit une représentation de l’univers et de l’être humain fondée sur la morale et la religion. - Le Prince
Fortuna imprévisible → l’Homme poursuit son intérêt et le Prince mobilise sa virtu.
★ À maîtriser
Dans Le Léviathan (1651), Hobbes répond au contexte des guerres civiles anglaises en s’interrogeant sur la capacité du pouvoir à instaurer ou rétablir l’ordre.
Chez Hobbes, la conscience de l’insécurité conduit les hommes à consentir au transfert de leur puissance et à l’abandon de leurs libertés afin d’instituer l’État et la sécurité. - Le Léviathan, 1651
Chez Hobbes, le contrat social est conclu entre les hommes, qui s’engagent réciproquement à transférer leur puissance au Léviathan pour assurer leur protection ; le Léviathan n’est pas partie au contrat.
📌 Chez Hobbes, le contrat social sans limites fonde la souveraineté absolue du Léviathan, jugée préférable aux maux de l’absence de pouvoir. - Le Léviathan, 1651
📌 Pour Locke, l’État doit conserver les libertés, la propriété et la paix, et son pouvoir est donc limité.
Compléments
📌 Chez Hobbes, le Léviathan n’a pas d’obligation contractuelle de résultat en matière de sécurité, mais l’obligation d’obéissance des sujets cesse lorsqu’il ne peut plus les protéger.
📌 Pour Hobbes, la propriété est une invention de l’état social, tandis que pour Locke elle existe dès l’état de nature.
📌 Locke reconnaît aux citoyens un droit de résistance contre un État qui abuse de ses pouvoirs et admet la rupture du contrat social.
Hobbes cherche la sécurité absolue ; Locke protège des libertés déjà naturelles.
★ À maîtriser
Dans Le contrat social, Rousseau décrit l’être humain à l’origine comme naturellement bon, généreux, libre, égal et heureux, sans connaissance du bien et du mal.
Pour Rousseau, le passage de l’état de nature à l’état civil est accidentel et contingent, et ne répond à aucune nécessité. - Le contrat social
Dans Le contrat social, Rousseau formule le problème de l’association politique comme la recherche d’une forme qui protège les personnes et leurs biens par la force commune tout en laissant chacun aussi libre qu’auparavant.
Compléments
Pour Rousseau, l’appropriation de la nature provoque une concurrence et, d’accident en accident, transforme la société jusqu’à l’apparition de la société civile. - Le contrat social
Pour Rousseau, les clauses du contrat social doivent être limitées et le contrat résulte d’une volonté spontanée d’organisation politique des hommes. - Le contrat social
Rousseau est rattaché aux auteurs absolutistes, car l’exercice du pouvoir peut devenir absolu et la loi y est présentée comme irrésistible, sans droit de résistance comparable à celui de Locke.
Le cours rapporte l’analyse de Isaiah Berlin dans La liberté et ses traîtres à propos de la possibilité de forcer un opposant à la loi à être libre en le faisant obéir à cette loi.
Chez Rousseau, obéir à la loi revient à obéir à soi-même.
★ À maîtriser
La définition de la démocratie attribuée à Abraham Lincoln est « le gouvernement du peuple, par le peuple, pour le peuple » et figure à l’article 2 de la Constitution du 04 octobre 1958.
Aristote distingue les régimes selon le nombre de détenteurs du pouvoir : la monarchie, où une seule personne exerce le pouvoir, l’oligarchie, où quelques personnes, notamment les plus riches, le détiennent, la démocratie, où le pouvoir appartient à tous
Compléments
Les termes « demos » et « kratos » signifient respectivement « peuple » et « pouvoir ».
La démocratie postule que les citoyens sont égaux et interchangeables dans leur participation à l’exercice du pouvoir, sans tenir compte de leur composition ni de leurs distinctions.
Aristote associe à la monarchie corrompue la tyrannie et à la démocratie corrompue l’ochlocratie, où les démagogues et les passions des foules produisent une direction politique irrationnelle.
Polybe défend le régime mixte, qui combine des éléments de la monarchie, de l’oligarchie et de la démocratie, et conçoit l’histoire comme une répétition cyclique.
Selon Montesquieu, l’honneur est le ressort de gouvernement de la monarchie, tandis que la vertu est le ressort du principe républicain.
★ À maîtriser
📌 Pour Rousseau, la délégation du pouvoir doit s’accompagner du suffrage universel et d’un mandat impératif qui précise la mission confiée au représentant. - Du contrat social
📌 Le mandat représentatif de Sieyès laisse le représentant libre de décider au nom de la Nation, tandis que le mandat impératif de Rousseau précise la mission déléguée. - Qu’est-ce que le tiers-État ?
Compléments
Rousseau illustre la souveraineté populaire en affirmant que si l’État compte dix mille citoyens, chacun détient la dix-millième partie de la souveraineté. - Du contrat social
Dans la théorie de Sieyès, la Nation réunit fictivement les citoyens passés, présents et futurs et ne peut s’exprimer que par les organes de l’État. - Qu’est-ce que le tiers-État ?
📌 Chez Sieyès, le vote est une fonction susceptible d’être réservée à certains, tandis que chez Rousseau il est un droit et même un devoir associé à la souveraineté populaire. - Qu’est-ce que le tiers-État ?
Rousseau divise la souveraineté entre citoyens ; Sieyès la confie à la Nation abstraite.
★ À maîtriser
📌 Benjamin Constant distingue la liberté des Anciens, fondée sur la participation à la direction de la Cité, de la liberté des Modernes, fondée sur la jouissance paisible des droits individuels dans la sphère privée.
La démocratie représentative repose sur trois conditions :
Les techniques de démocratie participative éclairent la décision sans lier les représentants élus et complètent la démocratie représentative sans s’y substituer.
Compléments
Pour Rousseau, la volonté générale ne se représente pas mais s’exprime, et un peuple qui se donne des représentants cesse d’être libre. - Du contrat social
Jusqu’en 1789, le régime représentatif était conçu comme une forme d’oligarchie opposée à la démocratie, car les représentants exerçaient le pouvoir à la place du peuple.
Le suffrage est direct lorsque les électeurs choisissent directement leurs représentants, et indirect lorsqu’ils élisent d’abord des grands électeurs qui procèdent ensuite à l’élection.
En 2016, Hillary Clinton a obtenu environ 2,87 millions de voix de plus que Donald Trump au premier stade de l’élection présidentielle américaine, mais Trump a gagné grâce au vote des grands électeurs au second stade.
📌 La démocratie semi-représentative repose surtout sur l’élection et recourt rarement au référendum, tandis que la démocratie semi-directe maintient davantage de techniques d’intervention directe du peuple.
Le référendum suspensif s’oppose à une loi votée mais pas encore en vigueur et, en Suisse, peut être déclenché par 50 000 citoyens.
Le référendum abrogatif vise une loi déjà promulguée et, en Italie, exige 500 000 électeurs ainsi qu’une participation supérieure à 50 %.
Le référendum propositif soumet au vote un texte rédigé par les citoyens et exige en Suisse 100 000 signatures ; il existe aussi dans de nombreux États américains.
Le référendum révocatoire, ou recall, permet de mettre fin au mandat d’un élu, comme dans le cas de Gray Davis en Californie en 2003.
| Configuration | Exemples |
|---|---|
| Un État, une nation | France |
| Un État, plusieurs nations | Belgique ; Royaume-Uni |
| Une nation, plusieurs États | Allemagne ; Corée ; Soudan |
| Une nation sans État | Kurdes ; Palestiniens |
| Degré | Acteurs | Pouvoir exercé |
|---|---|---|
| Déconcentration | Agents de l’État | Agissent au nom de l’État |
| Décentralisation | Collectivités territoriales | Compétences et décisions propres |
| Régionalisation | Assemblées régionales | Pouvoir législatif délégué |
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1. Quelle distinction fondamentale structure le droit et quel lien rattache le droit public à l’État ?
2. Une étudiante prépare un plan sur les principales branches du droit public au niveau national. Quel ensemble doit-elle retenir ?
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Entre quelles deux branches le droit se divise-t-il fondamentalement ?
Le droit privé et le droit public.
Quand le droit public naît-il ?
Lorsqu’une société politique s’organise et adopte des règles pour organiser le groupe.
Quelle référence est associée à Thomas d’Aquin sur le bien commun ?
Thomas d’Aquin, XIIIe siècle.
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