📌 Le droit international privé a principalement une fonction coordinatrice : il répartit les compétences entre les juridictions nationales et désigne la loi applicable, sans résoudre directement le fond du litige.
Situation internationale → juge compétent → loi applicable → décision reconnue
★ À maîtriser
📌 Une convention internationale est supra-législative mais infra-constitutionnelle : en vertu de l’article 55 de la Constitution, elle prime la loi, même postérieure, si elle est régulièrement ratifiée et appliquée par les autres parties.
Compléments
Internationalisation des échanges → harmonisation des règles de DIP
★ À maîtriser
📌 Dans la théorie statutaire italienne, le statut personnel est extraterritorial et suit la personne, tandis que le statut réel est territorial et s’applique aux biens situés sur le territoire.
Compléments
Personnalité des lois → territorialité → personnalisme → localisation du rapport
★ À maîtriser
📌 La méthode directe applique immédiatement une règle substantielle au litige international, tandis que la méthode indirecte désigne d’abord la loi applicable au moyen d’une règle de conflit de lois.
Compléments
📌 Les usages du commerce international, appelés lex mercatoria, n’ont pas nécessairement de force obligatoire autonome, mais peuvent devenir obligatoires par la volonté des parties, la loi, la jurisprudence ou une sentence arbitrale.
Méthode directe : règle substantielle ; méthode indirecte : règle de conflit
★ À maîtriser
La méthode indirecte désigne le système juridique applicable au moyen d’une règle de conflit de lois, puis laisse les règles matérielles internes de ce système régir le fond du droit.
La méthode abstraite localise objectivement le rapport juridique selon sa nature et sa catégorie, tandis que la méthode concrète recherche la loi présentant les liens les plus étroits avec les données de l’espèce.
La loi de police échappe à la règle de conflit de lois et reçoit application directement par le juge, mais son usage doit rester ponctuel et limité à un aspect de la relation internationale.
L’article 9 du règlement Rome I permet de donner effet aux lois de police du pays d’exécution des obligations lorsque celles-ci rendent l’exécution du contrat illégale, sans prévoir une application générale des lois de police étrangères.
Compléments
La jurisprudence a notamment retenu comme lois de police: les dispositions relatives à l’assistance de l’enfance en danger, la loi relative à la défense et à la représentation des salariés dans les entreprises exerçant une activité en France, le régime primaire impératif applicable aux époux établis en France
Pour identifier une loi de police, il faut vérifier l’objectif, le but et la finalité de la norme afin de déterminer si cette qualification est nécessaire à sa cohérence et à son efficacité.
Objectif impératif → loi de police → éviction de la règle de conflit
★ À maîtriser
📌 La méthode bilatérale permet à la règle de conflit de désigner aussi bien la loi du for que la loi étrangère en fonction du facteur de rattachement.
📌 Le rattachement objectif repose sur un facteur déterminé comme la nationalité, le domicile, la résidence habituelle ou le lieu de célébration du mariage, tandis que le rattachement subjectif laisse l’intéressé choisir le droit applicable.
La méthode bilatérale repose sur deux opérations successives : .
Selon l’article 311-14 du Code civil, l’établissement de la filiation est régi par la loi nationale de la mère au jour de la naissance de l’enfant.
Compléments
📌 L’optio juris propose un éventail de lois parmi lesquelles l’intéressé peut choisir, tandis que l’electio juris lui permet de choisir plus librement la loi applicable, notamment en matière contractuelle.
📌 Les règles de conflit à coloration matérielle multiplient ou hiérarchisent les facteurs de rattachement afin de désigner la loi permettant le plus sûrement d’obtenir le résultat matériel recherché par l’auteur de la règle, selon Paul Lagarde.
L’article 3 du Code civil rattache notamment l’application de la loi française aux ressortissants français et aux immeubles situés en France.
L’article 311-17 du Code civil prévoit que la reconnaissance volontaire de paternité est valable si elle a été faite selon la loi nationale du père ou celle de l’enfant, afin de faciliter l’établissement de la filiation.
Unilatérale : le for délimite sa loi ; bilatérale : le rattachement peut désigner le for ou l’étranger
📌 La reconnaissance des situations étrangères vise à respecter les prévisions légitimes des parties et les libertés fondamentales, notamment la liberté de circulation dans l’Union européenne.
📌 La reconnaissance d’une situation juridique étrangère n’est pas absolue : elle peut être refusée lorsqu’elle heurte l’ordre public de l’État requis, à condition que cette réserve soit légitime et proportionnée.
Dans l’arrêt Grunkin-Paul du 14 octobre 2008, la CJUE a jugé que les autorités d’un État membre ne pouvaient refuser de reconnaître le nom enregistré par les autorités compétentes de l’État de résidence lorsque ce refus entravait la liberté de circulation.
Dans l’arrêt Coman du 5 juin 2018, la CJUE a jugé que le refus de reconnaître, aux seules fins d’un droit de séjour dérivé, le mariage entre personnes de même sexe célébré dans un autre État membre pouvait entraver la liberté de circulation.
Situation créée dans un État membre → reconnaissance ailleurs, sauf ordre public
★ À maîtriser
La qualification lege fori applique les catégories du juge saisi, tandis que la qualification lege causae emprunte les catégories aux lois étrangères susceptibles de s’appliquer.
La nationalité est un facteur de rattachement stable, certain et révélateur d’un lien d’allégeance, tandis que le domicile rattache davantage la personne au territoire dans lequel elle vit et favorise l’application du droit local.
Lorsque la règle de conflit provient d’un texte international, le juge ne peut pas appliquer automatiquement la qualification lege fori française, car la notion doit être interprétée de manière autonome et uniforme pour tous les États concernés.
Dans l’arrêt Caraslanis du 22 juin 1955, la Cour de cassation a consacré la qualification lege fori en considérant selon le droit français que le caractère civil ou religieux du mariage relève de la forme.
Compléments
Le problème de la qualification a été mis en lumière par Bartin en 1897 à partir de l’arrêt Bartholo de la cour d’appel d’Alger de 1889, relatif à la qualification successorale ou matrimoniale de la quarte du conjoint pauvre.
Face à une institution étrangère inconnue, le juge doit d’abord l’analyser dans son environnement juridique d’origine, puis la comparer à ses propres catégories en recherchant une communauté de fonction.
Qualification → catégorie de rattachement → facteur de rattachement → loi applicable
★ À maîtriser
La nationalité rattache la personne à un État par un lien permanent, certain et politique, tandis que le domicile la rattache à un territoire selon des éléments matériels et l’intention d’y demeurer pour un temps indéfini.
La lex rei sitae soumet en principe les droits réels à la loi du lieu de situation du bien, mais son application est plus délicate pour les meubles mobiles.
Pour les contrats, la loi applicable est en principe celle choisie par les parties ; à défaut de choix exprès, la volonté implicite peut être recherchée dans les éléments du contrat.
La lex loci delicti commissi soumet en principe le délit civil à la loi du lieu de survenance du fait générateur.
En droit français, l’article 309 du Code civil établit une cascade pour le divorce : nationalité commune, domicile commun, puis résidence habituelle.
Compléments
📌 La règle locus regit actum soumet la forme d’un acte juridique à la loi du lieu où l’acte a été rédigé ou passé.
Nationalité = lien d’allégeance ; domicile = ancrage territorial
L’article 3 du règlement Rome I consacre l’autonomie de la volonté : le contrat est régi par la loi librement choisie par les parties.
L’article 4 §1 de Rome II désigne la loi du lieu où le fait générateur du dommage se produit, quel que soit le lieu où le dommage est réalisé.
Le règlement Successions prévoit que la succession est régie par la loi de la dernière résidence habituelle du défunt, avec la possibilité de choisir la loi de l’État dont il possède la nationalité.
🔄 À défaut de choix de loi dans Rome III, le rattachement au divorce suit une cascade:
Rome I : contrats → Rome II : délits → Rome III : divorce
📌 Le renvoi de premier degré désigne la loi du for, tandis que le renvoi de second degré désigne la loi d’un troisième État qui accepte sa compétence.
📌 Le renvoi est en principe exclu dans les matières régies par l’autonomie de la volonté, notamment les contrats et les régimes matrimoniaux.
Rattachements divergents → consultation de la règle étrangère → renvoi
★ À maîtriser
Lorsque les droits sont disponibles, le juge peut soulever la règle de conflit, tandis que lorsque les droits sont indisponibles, il doit la mettre en œuvre d’office.
Lorsqu’une partie invoque l’application d’une loi étrangère, le juge doit mettre en œuvre la règle de conflit et justifier la compétence de la loi retenue.
La qualification de la disponibilité des droits relève de la loi du for, selon une qualification lege fori.
Compléments
📌 La théorie de l’équivalence permet d’appliquer la loi française lorsque les solutions concrètes de la loi française et de la loi normalement compétente sont identiques.
Droits disponibles : faculté du juge ; droits indisponibles : obligation
La qualification du droit comme disponible ou indisponible, réalisée selon la loi du for, détermine l’office du juge français en matière de règle de conflit de lois.
Depuis les arrêts Itraco et Aubin du 28 juin 2005, le juge qui reconnaît l’application du droit étranger doit en rechercher la teneur d’office ou à la demande des parties, avec leur concours si nécessaire, sans pouvoir tirer argument de leur passivité pour appliquer la loi française. — Cour de cassation
Un accord procédural exprès permet aux parties de demander l’application d’une loi autre que celle désignée par la règle de conflit lorsque les droits concernés sont disponibles, conformément à l’arrêt Roho du 19 avril 1988. — Cour de cassation
Lorsque le juge doit rechercher la règle de conflit, il recherche d’abord les éléments d’extranéité, puis la teneur du droit étranger, avant d’interpréter souverainement ce droit sous réserve de sa dénaturation.
Extranéité → droit étranger → interprétation
★ À maîtriser
📌 L’ordre public international est apprécié principalement in concreto, en fonction des effets de l’application de la loi étrangère, mais il peut aussi être apprécié in abstracto lorsque le seul contenu de cette loi suffit à justifier son éviction.
📌 L’effet atténué de l’ordre public conduit le juge français à être plus tolérant lorsqu’il reconnaît une situation déjà créée à l’étranger que lorsqu’il doit permettre la création d’une nouvelle situation en France, sous réserve d’une proximité particulière avec la France. — Cour de cassation, Rivière, 1953
Compléments
📌 Lorsque l’ordre public international écarte la loi étrangère, le juge français ne remplace cette loi par la loi du for que dans la mesure indispensable pour éliminer la contrariété à l’ordre public.
Loi de police en amont, ordre public en aval
📌 La sanction de la fraude à la loi consiste principalement à rendre inopposable la modification frauduleuse et à appliquer la règle de conflit antérieure, plutôt qu’à annuler nécessairement le changement lui-même. — NIBOYET
M-L-I : matériel, légal, intentionnel
★ À maîtriser
Depuis les arrêts Pelassa et Scheffel de 1962, l’extranéité des parties ne rend pas à elle seule les juridictions françaises incompétentes, et la compétence internationale ordinaire se détermine par projection des règles françaises de compétence territoriale. — Cour de cassation
Les règles françaises de compétence internationale peuvent être transposées, adaptées ou créées : la transposition projette une règle territoriale interne, l’adaptation tient compte de la souveraineté liée à l’exécution, et la création répond notamment à l’urgence ou au risque de déni de justice.
Les articles 14 et 15 du Code civil, qui donnent un privilège de juridiction respectivement au demandeur français et au défendeur français, sont subsidiaires par rapport aux règles ordinaires de compétence territoriale et leur exercice est facultatif. — Cour de cassation, Cognacs, 1985
Compléments
📌 En cas de risque de déni de justice, le juge français peut être compétent si aucune juridiction étrangère ne peut être saisie en fait ou en droit et si le litige présente un lien suffisant avec l’ordre juridique français.
Projection → adaptation → création → compétence dérivée
★ À maîtriser
📌 Les articles 14 et 15 du Code civil instaurent une compétence française subsidiaire et facultative au profit du demandeur ou du défendeur français, qui ne peut être opposée à la reconnaissance d’un jugement étranger.
📌 Les articles 14 et 15 du Code civil peuvent faire l’objet d’une renonciation expresse ou tacite et le juge français ne peut pas les soulever d’office, car ils ne sont pas d’ordre public.
Les articles 14 et 15 du Code civil s’appliquent à toutes les matières sauf aux demandes en partage d’immeubles situés à l’étranger, aux voies d’exécution pratiquées hors de France et aux actions réelles immobilières.
La mise en œuvre d’un privilège de juridiction exige d’abord de vérifier les textes internationaux applicables, puis de retenir un tribunal français en fonction d’un lien avec la France ou, à défaut, d’une bonne administration de la justice.
Compléments
📌 Le bénéficiaire des articles 14 et 15 du Code civil doit être français au moment de l’introduction de l’instance, la double nationalité étant indifférente.
📌 En matière gracieuse, l’article 15 ne s’applique pas faute de défendeur, tandis que l’article 14 peut fonder la compétence française pour permettre à un Français de saisir un juge français.
Compétence subsidiaire, non exclusive : le privilège protège sans bloquer le jugement étranger.
La clause attributive de juridiction désigne un tribunal étatique, tandis que la clause compromissoire soumet le litige à l’arbitrage et intervient dès la conclusion du contrat, à la différence du compromis conclu après la naissance du litige.
En droit international privé, une clause attributive de juridiction est en principe licite sauf si elle fait échec à une compétence impérative française, notamment en matière immobilière ou de statut personnel. — Civ. 1, Compagnie des signaux et entreprise électrique, 1985
La clause compromissoire est valable en principe et détachée de toute loi étatique, sous réserve du respect de l’ordre public international et de l’arbitrabilité du litige. — Dalico, 20 décembre 1993
L’exception de litispendance internationale doit être soulevée par une partie in limine litis et le juge français ne peut l’accueillir que si la décision étrangère à intervenir est susceptible d’être reconnue en France.
Bruxelles I bis s’applique aux instances engagées depuis le 10 janvier 2015, tandis que le règlement Bruxelles I demeure applicable aux actions introduites avant cette date.
Les exclusions comprennent: l’état des personnes et la capacité, les régimes matrimoniaux et les régimes patrimoniaux, les obligations alimentaires, les testaments et les successions, la faillite et le concordat, l’arbitrage, la sécurité sociale
Les compétences exclusives de l’article 24 de Bruxelles I bis sont limitatives, générales et impératives : elles désignent l’ordre juridique compétent et ne peuvent être écartées par une clause attributive de juridiction.
En matière de droits réels immobiliers et de baux d’immeubles, les juridictions du lieu de situation de l’immeuble disposent en principe d’une compétence exclusive selon l’article 24.1 de Bruxelles I bis.
En matière de contrat de travail, le salarié peut agir contre l’employeur devant les tribunaux du domicile de celui-ci ou, dans certaines hypothèses, devant ceux du lieu où il exerce ou a exercé son activité, tandis que l’employeur ne peut en principe agir que devant les tribunaux du domicile du salarié.
Un contrat de consommation suppose que le consommateur agisse pour un usage étranger à son activité professionnelle et que le professionnel dirige ses activités vers l’État du domicile du consommateur, l’accessibilité d’un site internet ne suffisant pas à elle seule.
L’article 25 de Bruxelles I bis permet une clause attributive de juridiction indépendamment du domicile des parties, sous réserve du respect de formes déterminées et de la validité au fond selon la loi applicable.
🔄 La partie doit:
🔄 La hiérarchie d’examen est:
La clause compromissoire vise l’arbitrage, tandis que la clause attributive désigne un tribunal étatique.
| Méthode | Point de départ | Limite principale |
|---|---|---|
| Lege fori | Catégories du juge saisi | Peut mal appréhender une institution étrangère inconnue |
| Lege causae | Catégories des lois étrangères potentiellement applicables | Risque de cercle vicieux, de lacunes ou de cumuls |
| Comparatiste | Concepts autonomes issus du droit comparé | Difficile à mettre en œuvre en pratique |
| Règlement | Matière | Rattachement principal |
|---|---|---|
| Rome I | Obligations contractuelles | Loi choisie par les parties |
| Rome II | Obligations non contractuelles | Lieu du fait générateur |
| Rome III | Divorce et séparation de corps | Choix encadré puis cascade objective |
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1. Dans quelle situation le droit international privé a-t-il vocation à s’appliquer ?
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Qu'est-ce que le droit international privé ?
Le droit des relations privées internationales avec un élément d'extranéité.
Quelle est la fonction principale du droit international privé ?
Une fonction coordinatrice répartissant compétences et loi applicable.
Que ne résout pas directement le droit international privé ?
Le fond du litige.
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