Sous l’Ancien Régime, le droit administratif n’est pas encore reconnu comme une branche autonome, mais certaines activités sont réglementées et des mesures de police existent.
La Révolution abolit les privilèges et l’Ancien Régime, crée les communes et les départements, et s’accompagne de la Déclaration des droits de l’homme et du citoyen.
Le juge administratif veille à ce que l’administration ne porte atteinte aux libertés fondamentales que dans la stricte mesure imposée par l’ordre public.
Ancien Régime, Révolution, Conseil d’État, arrêt Cadot
★ À maîtriser
Compléments
Le caractère dérogatoire du droit administratif a historiquement été critiqué comme un privilège de juridiction accordant à l’administration son propre droit et son propre juge.
Le droit administratif, autrefois principalement prétorien, est désormais aussi encadré par des lois écrites et des codes tels que le CRPA et le Code général de la fonction publique.
L’administration, le législateur et le juge administratif doivent respecter les normes écrites extérieures, notamment celles de la CEDH et du droit de l’Union européenne ; la transposition concerne les directives de l’Union européenne et incombe aux autorités nationales compétentes.
Pouvoirs exorbitants pour l’administration, soumission de l’administration au droit
★ À maîtriser
📌 Le critère organique cherche à déterminer l’application du droit administratif en identifiant l’organe compétent, tandis que le critère matériel s’intéresse au domaine de l’activité indépendamment de son auteur ; le premier échoue en raison des rapports entre droit administratif et droit privé, et le second est trop flou.
Compléments
Pour Maurice Hauriou, mort en 1929, le droit administratif repose sur les prérogatives de puissance publique exercées pour maintenir l’ordre.
Pour Léon Duguit, mort en 1928, le droit administratif repose sur la finalité de l’action administrative, à savoir la satisfaction du service public.
📌 Le droit administratif donne à l’administration des pouvoirs exorbitants comme ressource, tout en la contraignant par sa soumission à la loi.
Hauriou privilégie les moyens, Duguit privilégie la finalité
★ À maîtriser
📌 Le contentieux d’un SPA relève du juge administratif et du droit administratif, tandis que celui d’un SPIC relève du juge judiciaire et du droit privé.
Compléments
La conception française du service public associe une approche matérielle, fondée sur l’activité d’intérêt général, et une approche organique, liée au rattachement à une personne publique.
Les personnes publiques susceptibles d’assurer un service public comprennent :
Les indices d’identification comprennent :
La qualification d’une activité comme étant d’intérêt général peut varier selon les conceptions et le contexte social, politique et culturel.
En 1948, l’arrêt Angrand qualifie la loterie nationale de service public et d’activité d’intérêt général, tandis que l’arrêt Rolin de 1999 lui refuse la qualification d’activité d’intérêt général.
Des personnes privées telles que la FFF, la Ligue 1, la SNCF et La Poste peuvent exercer une mission de service public.
L’arrêt APREI du 22 février 2007 prévoit que la qualification législative explicite ou implicite de l’activité en mission de service public détermine cette qualification.
Le faisceau d’indices prend en compte : l’intérêt général caractérisé de l’activité, les conditions de création de l’organisme, les conditions de fonctionnement de l’organisme, le contrôle de la personne publique, notamment ses obligations et les mesures de vérification des objectifs, les mesures prises pour atteindre la mission de service public
★ À maîtriser
📌 Les SPA assurent des missions d’intérêt général liées aux fonctions essentielles de l’État, tandis que les SPIC exercent une activité d’intérêt général selon une logique commerciale qui empiète sur le domaine de l’initiative privée.
Les critères de distinction sont (USIA (union syndicale de l’industrie aéronautique), 1956) :
Le troisième critère de distinction entre SPA et SPIC porte sur les conditions d’organisation et de fonctionnement du service, comparées à celles d’une entreprise privée.
📌 Les critères de l’objet, de l’origine des ressources et des conditions d’organisation et de fonctionnement étaient conçus comme cumulatifs, mais le juge les apprécie désormais au cas par cas comme un faisceau d’indices.
Compléments
📌 Si la loi ne qualifie pas le service mais désigne l’établissement qui l’assure, un établissement public administratif correspond à un SPA et un établissement public industriel et commercial à un SPIC.
📌 Un service financé par des subventions publiques ou fourni gratuitement relève en principe du SPA, tandis qu’un service financé par le prix payé par ses usagers relève en principe du SPIC.
Dans l’arrêt CE « Madame Beaufils » de 2009, le Conseil d’État juge que le mode de gestion ne détermine pas à lui seul la qualification : une activité gérée directement par une mairie peut être un SPIC.
Le juge apprécie au cas par cas si l’activité se situe sur un marché compétitif et ressemble à celle d’une entreprise privée, notamment au regard du prix payé par les usagers.
Parmi les trois critères de distinction, l’objet du service reste le critère prédominant.
★ À maîtriser
📌 Les contrats conclus par une personne publique qui gère un SPA sont en principe de droit privé, sauf s’ils comportent une clause exorbitante ou confient à une personne publique une mission d’exécution du service public, notamment par concession.
📌 Dans un SPIC, les actes sont en principe de droit privé, mais les actes réglementaires qui organisent le service sont administratifs, quelle que soit la nature de son gestionnaire.
📌 Les contrats conclus entre un SPIC et ses usagers sont toujours de droit privé, même s’ils comportent une clause exorbitante, selon l’arrêt CE « Établissement Compagnon-Rey » de 1961.
Compléments
📌 Les contrats de gestion d’un SPA conclus par une personne privée sont de droit privé, sauf lorsque cette personne agit exclusivement pour le compte d’une personne publique.
L’arrêt TC « Compagnie Air France c. époux Barbier » du 15 juillet 1968 qualifie d’administratif le règlement intérieur organisant un SPIC.
Les contrats conclus par un SPIC avec des tiers sont administratifs si une personne publique est partie au contrat et si les critères du contrat administratif sont réunis, notamment une clause exorbitante ou un objet lié à l’exécution du service public.
Les dommages causés par une personne gérant un SPIC relèvent en principe du juge judiciaire et du droit privé, tandis que les dommages dus à la qualité d’un ouvrage public relèvent de la responsabilité administrative.
Le juge administratif est compétent lorsque le dommage causé par un SPIC résulte d’un acte réglementaire organisant le service.
SPA : droit public pour les agents ; SPIC : droit privé, sauf actes d’organisation du service.
★ À maîtriser
Les services publics obligatoires comprennent les services locaux imposés aux collectivités territoriales et les services nationaux constitutionnels, dont la police et l’enseignement public.
La création d’un service public facultatif doit être justifiée par l’intérêt général et respecter la liberté du commerce et de l’industrie ainsi que les règles de concurrence.
L’arrêt d’Assemblée « Ordre des avocats au barreau de Paris » du 31 mai 2006 soumet l’intervention d’une collectivité territoriale sur un marché par un service public à deux conditions cumulatives : un intérêt public résultant d’une carence de l’initiative privée et le respect des règles de concurrence. - CE
Compléments
La décision du Conseil constitutionnel des 25 et 26 juin 1986 reconnaît la nécessité de certains services publics nationaux, auxquels il ne peut être porté atteinte. - CC°
Dans l’arrêt CE « UNIPAIN » du 29 avril 1970, le Conseil d’État admet qu’une personne publique organise un service pour ses propres besoins et les satisfasse par ses propres moyens.
Le principe de mutabilité permet la suppression d’un service public facultatif, car les usagers n’ont pas de droit au maintien du service.
Avant 1958, le législateur était compétent pour créer les services publics nationaux, tandis que les organes compétents des collectivités territoriales créaient les services publics locaux.
L’autorité qui a créé un service public est compétente pour le supprimer, conformément au principe du parallélisme des compétences.
★ À maîtriser
Le principe de continuité du service public a valeur constitutionnelle depuis la décision du 25 juillet 1979. - CC
Dans l’arrêt d’Assemblée « Dehaene » de 1950, le Conseil d’État reconnaît la licéité du droit de grève des agents publics et sa conciliation avec la continuité du service public. - CE
Compléments
📌 L’autorité administrative peut prendre des mesures pour prévenir un usage abusif du droit de grève ou contraire aux nécessités de l’ordre public.
Les policiers, les pompiers et les militaires n’ont pas le droit de grève.
Selon l’arrêt CE, section, « Vannier » du 13 janvier 1961, un usager ne peut saisir le juge administratif du seul fait que l’administration a modifié l’exploitation d’un service public pour l’adapter à l’évolution des besoins liés à l’intérêt général.
Continuité : maintenir le service ; mutabilité : le faire évoluer.
★ À maîtriser
📌 L’égal accès aux emplois publics découle de l’article 6 de la Déclaration des droits de l’homme et du citoyen et interdit les discriminations dans le recrutement.
📌 Le principe d’égalité des usagers n’impose pas une identité absolue de traitement, car des usagers placés dans des situations différentes peuvent être traités différemment.
Une différence de tarif est admise si : (CE, 1974) : elle est prévue par la loi, elle correspond à une différence de situation entre les usagers, elle est justifiée par un motif d’intérêt général
Les agents du service public sont soumis à une neutralité stricte dans leurs relations avec les usagers et envers leur administration, au titre de leur devoir de loyauté hiérarchique. - Demoiselle Jamet, 1950
Selon l’arrêt CE Mlle Marteaux de 2000, un agent public ne peut manifester ses convictions religieuses au travail, que le service soit public ou industriel et commercial, et l’administration ne peut demander les opinions des candidats à un concours.
La loi du 15 mars 2004 interdit le port de signes religieux dans les établissements scolaires, mais cette interdiction ne s’applique pas aux universités.
Le principe de neutralité s’applique aux fédérations sportives lorsqu’elles gèrent un service public, et les adaptations liées aux convictions des usagers ne doivent compromettre ni l’égalité, ni la neutralité, ni le bon fonctionnement du service. - CE, Association et autres, 29 juin 2023
Compléments
Dans l’arrêt « Barel » de 1954, le Conseil d’État condamne le refus de candidatures à l’administration fondé sur les opinions communistes des candidats. - CE
Le juge vérifie que la différence de tarif entre usagers est justifiée et proportionnée.
La neutralité passive interdit à l’administration de prendre en compte les convictions des personnes pour les traiter, tandis que la neutralité active interdit aux agents et aux usagers d’exiger un aménagement personnalisé du service au nom de leurs convictions.
Le port d’un signe religieux, y compris un bandana porté dans un but religieux, est interdit aux agents dans l’exercice de leur travail.
Les collectivités peuvent proposer des menus différenciés dans les cantines scolaires, mais elles n’y sont pas obligées. - CE, 11 décembre 2020
Dans l’arrêt CE, 2001, Senanayake, l’administration n’a pas commis de faute en transfusant un patient malgré son refus fondé sur sa religion.
📌 Le CE a annulé l’interdiction du burkini sur les plages le 26 août 2016, faute de trouble à l’ordre public justifiant cette restriction. - Ligue des droits de l’homme
Agent tenu à la neutralité ; usager libre, sans droit à un aménagement qui compromet le service.
★ À maîtriser
La police administrative générale concerne les activités susceptibles de troubler l’ordre public qui ne relèvent pas d’un texte spécial, tandis que la police administrative spéciale repose sur un texte définissant un objet et des autorités compétentes particuliers.
Selon l’arrêt Daudignac de 1951, une autorité de police ne peut soumettre une activité libre à une autorisation préalable sans fondement légal.
Toute mesure de police doit être nécessaire et proportionnée au trouble constaté et ne doit pas porter une atteinte excessive aux libertés.
La police administrative est préventive et vise à éviter les troubles à l’ordre public, tandis que la police judiciaire est répressive et vise à rechercher et arrêter les auteurs d’infractions.
La distinction entre police administrative et police judiciaire dépend de la finalité de l’opération au moment des faits, et non du comportement du policier.
Compléments
📌 En France, les activités des particuliers sont en principe libres et relèvent d’un régime répressif : l’autorité de police peut les interdire ou les restreindre en cas de problème, conformément à l’article 5 de la DDHC.
📌 Selon l’arrêt de section Doublet de 1959, l’illégalité d’une abstention de l’autorité de police suppose cumulativement un péril grave nécessitant l’intervention, des mesures indispensables pour y mettre fin et une abstention méconnaissant les obligations légales de l’autorité.
📌 La responsabilité liée à une opération de police judiciaire relève du juge judiciaire, selon le Tribunal des conflits dans l’arrêt Docteur Giry du 23 novembre 1956. - TC
Police administrative prévient ; police judiciaire réprime.
★ À maîtriser
L’article L. 2212-2 du CGCT, issu de la loi du 5 avril 1884, énumère la salubrité, la sécurité, le bon ordre et la sûreté publique parmi les missions de la police municipale.
L’ordre public dépend des circonstances de temps et de lieu, de sorte qu’un même comportement peut le troubler dans certaines circonstances et pas dans d’autres.
📌 Selon l’arrêt CE, Ass., du 27 octobre 1995, Commune de Morsang-sur-Orge, le maire peut interdire le lancer de nains au nom de la dignité humaine, même avec le consentement de la personne concernée et sans circonstances locales particulières.
Compléments
L’ordre public est une construction sociale qui organise la vie en société et limite certaines libertés pour protéger celles d’autrui.
Dans l’arrêt CE du 4 juin 1975, Bouvet de la Maisonneuve, le Conseil d’État valide le port obligatoire de la ceinture de sécurité afin de protéger les individus contre eux-mêmes.
📌 Selon l’arrêt CE du 18 décembre 1959, Société Les Films Lutetia, un maire peut interdire un film déjà autorisé nationalement si son caractère immoral et des circonstances locales particulières le justifient.
Un ordre matériel extérieur : tranquillité, sécurité et salubrité, puis dignité humaine.
★ À maîtriser
L’arrêt CE du 8 août 1919, Labonne, reconnaît un pouvoir de police administrative générale à l’échelle nationale, initialement exercé par le président de la République.
Aujourd’hui, le Premier ministre exerce principalement le pouvoir de police administrative générale à l’échelle nationale.
À l’échelle départementale, le préfet exerce les pouvoirs de police générale au nom de l’État.
À l’échelle communale, le maire est l’autorité compétente de police générale ; si une mesure concerne plusieurs communes sans s’appliquer à tout le territoire national, le préfet est compétent.
Compléments
Le ministre de l’Intérieur ne dispose pas d’un pouvoir de police administrative générale propre, mais peut donner des instructions dans le cadre de ses compétences.
Si le maire n’agit pas face à un trouble à l’ordre public, le préfet peut se substituer à lui après l’avoir mis en demeure d’agir.
Les autorités et exemples de polices spéciales comprennent : le ministre de l’Intérieur pour les casinos, le ministre de l’Intérieur pour les publications étrangères, le ministre de l’Intérieur pour la police des étrangers, le ministre de la Culture pour les visas cinématographiques, le ministre des Finances pour la police spéciale économique, le ministre de l’Agriculture pour la police de la chasse
★ À maîtriser
📌 En cas de concours entre deux mesures de police générale, la mesure de l’autorité supérieure prime, mais l’autorité inférieure peut prendre une mesure plus stricte si elle aggrave la restriction de liberté et si des circonstances locales particulières la rendent nécessaire.
📌 En cas de concours entre police générale et police spéciale, la police spéciale prime en principe, mais l’autorité de police générale peut adopter une mesure plus stricte si des circonstances locales particulières le justifient et si cette mesure reste cohérente avec la politique nationale.
Compléments
L’arrêt CE, 18 avril 1902, Commune de Néris-les-Bains reconnaît la possibilité pour une autorité de police générale inférieure d’aggraver une mesure supérieure en présence de circonstances locales particulières.
Dans l’arrêt CE, 1959, Société Les Films Lutetia, le Conseil d’État admet qu’une autorité de police générale aggrave une mesure de police spéciale lorsque des circonstances locales particulières le justifient.
Dans l’arrêt CE, 2020, Commune de Sceaux, le Conseil d’État annule l’obligation municipale de porter un masque pendant la crise sanitaire parce qu’elle n’était pas cohérente avec la politique sanitaire nationale.
📌 Lorsqu’une police spéciale est exclusive, l’autorité de police générale ne peut pas intervenir, même en présence de circonstances locales particulières ; ainsi, le maire ne peut pas intervenir dans la police des antennes-relais, qui relève de la compétence spéciale de l’État.
📌 En cas de concours entre deux polices spéciales, aucune ne prime automatiquement sur l’autre : leurs mesures doivent être articulées et chacune respecte ses propres règles, comme pour les autorisations d’urbanisme et d’installations commerciales examinées et délivrées en parallèle.
★ À maîtriser
Lorsqu’un trouble à l’ordre public nécessite une intervention, l’autorité compétente doit prendre les mesures nécessaires pour le prévenir ou y mettre fin, et son refus d’agir peut être illégal.
L’autorité compétente doit exercer elle-même son pouvoir de police et ne peut le déléguer à des personnes privées ; certaines communes peuvent toutefois transférer des pouvoirs de police au président de leur intercommunalité dans les conditions prévues par la loi.
Une mesure de police doit être nécessaire, adaptée et proportionnée afin de concilier le maintien de l’ordre public avec le respect des libertés.
L’autorité doit privilégier la mesure la moins restrictive permettant de maintenir l’ordre public, et une interdiction générale et absolue est en principe disproportionnée.
Compléments
📌 Le silence de l’administration pendant 2 mois vaut en principe décision implicite de rejet, contre laquelle un recours en annulation peut être formé ; l’autorité supérieure, comme le préfet lorsque le maire n’agit pas, peut également être saisie.
📌 Le refus d’agir peut constituer une faute engageant la responsabilité de l’administration lorsque la carence laisse persister un péril grave ou une situation dangereuse nécessitant légitimement une intervention.
📌 L’intervention de police est plus facilement justifiée sur la voie publique, possible sous conditions dans un lieu privé ouvert au public et plus difficile à justifier dans un lieu strictement privé.
★ À maîtriser
📌 Les normes constitutionnelles de compétence déterminent les pouvoirs des autorités, tandis que les normes constitutionnelles de fond protègent des droits et libertés et imposent des obligations à l’administration.
📌 La valeur constitutionnelle d’une norme ne suffit pas à contester un acte administratif : il faut aussi déterminer si cette norme peut être invoquée devant le juge.
Compléments
La place de la Constitution en droit administratif s’est renforcée au XXe siècle, particulièrement à partir des années 1970, jusqu’à devenir un outil de contentieux.
Les articles 13, 21 et 34 de la Constitution sont des exemples de normes de compétence ; les articles 1, 72 et 55 concernent respectivement l’égalité devant la loi, la libre administration des collectivités territoriales et la supériorité des traités sur les lois sous les conditions prévues par cet article.
La décision CC, 16 juillet 1971, Liberté d’association reconnaît la valeur constitutionnelle du Préambule de 1958 et des principes auxquels il renvoie.
La DDHC de 1789 protège notamment :
Le Préambule de 1946 fonde notamment : l’égalité entre les sexes, reconnue par CE, 1989, Fédération des syndicats généraux de l’éducation nationale et, le droit d’asile, reconnu par CC, 1993, le droit de grève, reconnu par CE, 1950, Dehaene, la liberté syndicale, reconnue par CC, 1989
Parmi les principes fondamentaux reconnus par les lois de la République figurent : la liberté d’association, la liberté d’enseignement, les droits de la défense, l’indépendance de la juridiction administrative
Dans l’arrêt CE, 1996, Koné, le Conseil d’État reconnaît l’interdiction d’extrader une personne dans un but politique comme principe fondamental reconnu par les lois de la République.
La valeur constitutionnelle de la Charte de l’environnement de 2004 a été reconnue par le juge dans l’arrêt CE, Ass., 3 octobre 2008, Commune d’Annecy.
Principes du service public
| Principe | Exigence | Limite ou effet |
|---|---|---|
| Continuité | Maintenir le fonctionnement du service | Le droit de grève doit être concilié avec elle |
| Mutabilité | Adapter le service à l’évolution des besoins | L’usager n’a pas droit au maintien du service |
| Égalité | Traiter les usagers selon les règles d’égalité | Des différences de traitement peuvent être justifiées |
| Neutralité | Écarter les discriminations fondées sur les convictions | Pas d’aménagement personnalisé exigible |
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1. Une administration prend des arrêtés et des circulaires, agit dans le cadre de la loi et de la Constitution, et doit respecter le droit. Quelle définition rend compte de ces éléments ?
2. En 1791, un juge judiciaire reçoit un recours portant sur une affaire administrative. Quelle règle issue de la loi des 16 et 24 août 1790 doit-il appliquer ?
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Qu’organise le droit administratif concernant l’administration ?
Son action et sa soumission au droit.
Quelle décision est présentée comme l’acte fondateur du droit administratif moderne, et à quelle date ?
L’arrêt Blanco, le 8 février 1873.
Quel statut le droit administratif possède-t-il sous l’Ancien Régime ?
Il n’est pas encore reconnu comme une branche autonome.
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